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UN MODELO ACCIONISTA -ANTIRESULTATISTA- DEL ILÍCITO PENAL 23
elemento, el primer paso de acción prohibida dependerá del momento a
partir del cual la norma imparte el deber de abstención (delitos de acción)
o de acción (delitos de omisión), es decir, dependerá del "tipo de interpretación"
que se haga del mencionado límite objetivo: la norma.
El autor quiere demostrar que el concepto de gradación de la voluntad
de ningún modo posibilita una ampliación autoritaria o indebida de la
punibilidad, por la objetividad del límite entre fin de la preparación y comienzo
de ejecución, ya que lo impone una norma. Esta norma se infringe
subjetivamente, pero la posibilidad de la norma de ser infringida depende
del límite objetivo que ella imponga y no de aquella subjetividad. Por ello
esta teoría subjetiva estricta de ningún modo podría conducir a la imputación
de los actos preparatorios, porque cualquiera que sea la subjetividad
del sujeto, la objetividad de la norma no prohibe la preparación para el
comienzo de ejecución. En consecuencia, para Sancinetti la discusión debería
centrarse en desentrañar el momento a partir del cual la norma imparte
su primer mandato, lo que sería lo mismo que determinar el primer
acto de voluntad que encierra ya un grado de peligro que la norma penal
quiere evitar.
De este modo se pretende desterrar el mito del "dogma de la identidad"
entre todos los pasos dados en el aspecto subjetivo de la acción. Para
este dogma la voluntad es una sola y aparece completa y plena ya desde el
comienzo. En cambio, para la teoría subjetiva es posible (y necesario) establecer
diferencias normativamente relevantes en el fuero interno, sobre
la base de la menor gravedad de la decisión del primer acto con respecto a
la del último. Para su fundamentación Sancinetti recomienda tener en cuenta
el doble uso de la palabra decisión: a) como decisión o intención de futuro
y b) como decisión o intención actual. La única identidad plena se daría
entre el dolo de la tentativa acabada y el del delito consumado, puesto que
se trata de la última acción o del dolo completo. Pero no ocurriría lo mismo
con los pasos previos a aquella acción, puesto que cada uno de esos pasos,
además de ser acompañados por sus respectivas decisiones actuales (de
realizar cada uno de esos pasos o acciones), tienen el plus subjetivo de ser
guiados también por la decisión de futuro, de continuar actuando hacia la
obtención del plan, lo que se conoce como "decisión de perseverar". En
consecuencia, no serían iguales desde el punto de vista de la valoración
normativa, la decisión de cargar el arma en el instante previo, la de apuntar,
la de efectuar el primer disparo ni la de los subsiguientes.