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DERECHO CONSUETUDINARIO Y MEMORIA
lex en estado original, invisible y silenciosa. En definitiva, la costumbre es
esencia de la naturaleza humana que por su repetición genera un derecho
de tipo contestatario en tanto emerge de una matriz popular. No existen
grandes diferencias para Thompson entre costumbre y cultura popular.
Si abandonamos por un momento la introducción, en la que
Thompson reflexiona acerca de sus objetivos y deseos, y nos adentramos
en el texto, nos topamos con una definición más activa de la costumbre en
tanto que ya no tiene un lugar fijo asignado: “En el área de fricción entre la
ley y la práctica agraria encontramos la costumbre. La costumbre misma
es el área de fricción, toda vez que se la pueda considerar tanto la praxis
como la ley” 64 . Si la costumbre queda definida como la zona de fricción entre
dos elementos que se enfrentan, la costumbre es, la fricción en sí misma,
sin que pueda determinarse de antemano cuál es ese lugar. Aunque a
lo largo del trabajo termine reduciendo a la costumbre a determinaciones
de clase, se abre aquí la posibilidad de pensar la costumbre sin determinación
a priori. La costumbre es, según el pasaje recién citado, el campo
mismo en que se desarrolla la lucha y no un elemento que pertenece a una
clase. Ambas dimensiones de la costumbre, la praxis y la ley, pueden ser
cuestionadas por las fuerzas en lucha en ese campo. Por lo tanto, no se
trata de que a la dimensión práctica corresponda lo popular y a la ley, la
elite, sino que en tanto situación equívoca la costumbre se constituye en
el campo mismo de la disputa. Es posible ver con claridad aquí la tensión
existente entre las doble dimensión de la costumbre: la de praxis y la de
ley.
El trabajo de Guriévich tiene varios puntos de encuentro con la
perspectiva thompsoniana. La costumbre, sostiene el investigador, es una
categoría específica de la cultura medieval cuya particularidad esencial es
no haber perdido su vinculación con la sociedad. A diferencia de la ley que
se transformó en monopolio de un grupo reducido de eruditos, la costumbre
conservaba el “cordón umbilical que la unía a la sociedad”. Su oralidad
y su carácter local la hacían más cercana a todos los hombres que la ley.
Para Guriévich el derecho consuetudinario es el elemento creativo de la
sociedad del medioevo, es “ratio vivens y no ratio scripta” 65 .
A diferencia de Thompson que nos propone una interpretación
acerca del origen del derecho consuetudinario, Guriévich no se preocupa
64 Thompson (1995), 116.
65 Guriévich (1990), 211.
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