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A proposito di fondazioni
regime della fondazione) propone ineludibili difficoltà quando si tratti di
individuare i soggetti interessati a far valere il vincolo reale su tali beni e di
apprestare le tutele giudiziarie a loro favore, in un sistema come il nostro,
ignaro fino ad oggi delle tecniche e delle preziose risorse del
Una delle ipotesi in cui l'ordinamento consentirebbe la costituzione di
una fondazione fiduciaria, sarebbe, secondo alcuni, quella prevista negli
rispetto alla disposizione fiduciaria, giuridicamente non vincolante, con la quale il
testatore affida all'erede la devoluzione dei beni a persona non nominata nel testa-
mento: art. 627 C.C.), costuisce però un mero vincolo a carico del destinatario, il
quale rimane unico titolare e legittimato a disporre dei beni, è perciò improprio
parlare, in questo caso, di fondazione fiduciaria (cfr., BIANCA, Diritto civile, 1, cit.,
p. 325). Nel senso che, non essendo configurabile nel nostro ordinamento una mas-
sa patrimoniale dotata di soggettività senza un formale riconoscimento governati-
vo, i lasciti e le donazioni che non abbiano dato vita alla creazione di persone
giuridiche, debbano intendersi quali donazioni e lasciti modali, con la conseguenza
che, ai sensi degli artt. 673 C.C. e 794 C.C., la sopravvenuta impossibilità della pre-
stazione, costituente oggetto del modus, estingue l'obbligazione dell'onerato, Cons.
St., Sez. 11, 26-9-1984, n. 1327, in Cons. St., 1986, 11, 1844.
46. In questo senso, RESCIGNO, OP. ult. cit., p. 474 S.
E convinzione radicata che il trust sia l'istituto «gioiello» del common law non
riproducibile, per la radicale diversità di strutture, nei sistemi continentali (cfr.
GAMBARO, Problemi in materia di r2conoscimento degli effetti dei trusts nei paesi di
civil law, in Riv. Dir. civ., 1984, I, p. 93 ss), anche perché i peculiari diritti che
trustee e beneficiary godono sui beni oggetto del trust contraddicono il sistema
chiuso dei diritti reali. La letteratura sui rapporti tra costruzione romanistica del
vincolo fiduciario (ad efficacia meramente obbligatoria), fiducia di tipo germanico
e trust è vastissima e risalente, cfr., per ogni riferimento, tra gli scritti più recenti,
CRISCUOLI, Fiducia e fiducie in dit-itto privato: dai negozi fiduciari ai contratti uber-
rimae fidei, in Riv. Dir. civ., 1983, I, p. 136 ss.; MORELLO, Fiducia e trust: due
esperienze a confronto, in Quadrimestre, 1990, p. 239 ss.; AA.VV., Fiducia, trust,
mandato ed agency, Milano, 199 1, p. 17 ss.; BUSATO, La figura del trust negli ordina-
menti di common law e di diritto continentale, In Riv. Dir. civ., 1992, 11, p. 309 ss.;
L. SANTORO, Trust e fiducia, in Contratto e impresa, 1995, p. 976 ss. La possibilità di
introdurre pienamente le tecniche del trust nei sistemi di civil law è questione non
risolta anche dopo che la Convenzione dell'Aja sulla legge applicabile al trust, adot-
tata il lo luglio 1985, è stata ratificata dall'Italia con 1. n. 364 del 16 ottobre 1989
(entrata in vigore il lo gennaio 1992); sui limiti della riconoscibilità dell'istituto da
parte dello stato italiano a séguito della ratifica della convenzione, cfr. LUPOI, Intro-
duzione ai Trusts. Diritto inglese. Convenzione dell'Aja. Diritto italiano., Milano,
1994; L. FUMAGALLI, Il trust, in Gli enti «non profitn in Italia, cit., p. 139 ss.; più di
recente, R. LENZI, Operatività del trust in Italia, in Riv. del not., 1995, p. 1379 ss.; E.
CALÒ, Dal probate al family trust. Riflessi ed ipotesi applicative in diritto italiano,
Milano, 1996, passim, cui si rinvia per altri riferimenti.
Sull'uso fiduciario delle fondazioni, -e cioè sulla possibilità che fondazioni (e
associazioni) assumano la valenza di strumenti e tecniche operative per realizzare
le finalità perseguite dal trust, IUDICA, Fondazioni, fedecommesserie, trusts e trasmis-
sioni della ricchezza familiare, in Nuova Giur. civ. comm., 1994,II, p. 77 ss., e in La
trasmissione familiare della ricchezza. Limiti e prospettive di riforma del sistema
successorio, Padova, 1995, p. 97 ss., da cui l'opera verrà in séguito citata; MOSCATI,
Associazioni e fondazioni: finalità fiduciarie e loro rilevanza, in Nuova Giur. civ.
comm., 1995, 11, p. 25 ss.; CALÒ, OP. cit., p. 130 SS.