Download hier de PDF-versie van het tijdschrift Tax Audit ... - IBR

16-17
U itzonderlijk lijkt
de ondertekening van
het verzoekschrift
door de notaris die de
authentieke ontbindingsakte
verleden
heeft, aanvaard te
worden.
3
Deze vereisten hebben betrekking op de vorm
en vermeldingen van het verzoekschrift en de
neerleggings- en behandelingsprocedure ervan.
4
Parl. St. Kamer, 2005-06, nr. 1906/005.
De wet regelt de wijze en de voorwaarden
waarop deze homologatie aangevraagd kan
worden, doch ook hier rijzen een aantal
praktische vragen.
Aanvraag van homologatie
Homologatie kan worden verkregen mits
indiening – in tweevoud – van een eenzijdig
verzoekschrift dat voldoet aan de vereisten
van artikels 1025 en volgende van het Gerechtelijk
Wetboek 3 . Dit verzoekschrift moet
ondertekend worden door een advocaat of
door het bevoegde orgaan van de vennootschap.
De vraag is wie beschouwd kan worden als
‘het bevoegde orgaan van de vennootschap’.
Enerzijds stelt de authentieke akte met
beslissing tot ontbinding van de vennootschap
van rechtswege een einde aan het
mandaat van het bestuursorgaan en anderzijds
is bij gebreke aan homologatie de vereffenaar
nog niet in functie getreden. Dit kan
toch niet de intentie van de wetgever geweest
zijn!
De passieve vertegenwoordigingsbevoegdheid
van het bestuursorgaan of de vennotenzaakvoerders
van de vennootschap zolang er
geen vereffenaars werden benoemd (lees: in
functie getreden) zoals voorzien in artikel 185
van het Wetboek van vennootschappen, biedt
geen oplossing voor het stellen van actieve
handelingen zoals het ondertekenen van een
verzoekschrift.
De rechtsgeldige ondertekening van het
verzoekschrift door het voormalig bestuursorgaan
of de vroegere vennoten-zaakvoerders
lijkt een aanvaardbare oplossing voor de
meeste rechtbanken. Uitzonderlijk lijkt de
ondertekening van het verzoekschrift door de
notaris die de authentieke ontbindingsakte
verleden heeft, aanvaard te worden.
Volgens de nieuwe wet kan het verzoekschrift
eveneens ingediend worden door een
belanghebbende derde. Eventueel kan hier
de vereffenaar onder verstaan worden die
optreedt uit eigen hoofde.
Ten slotte kan de authentieke ontbindingsakte
een bijzondere lasthebber aanduiden
voor de indiening van het verzoekschrift. Dit
kan eventueel de vereffenaar zijn. Deze laatste
mogelijkheid lijkt ons de meest praktische
oplossing.
Samen met het eenzijdig verzoekschrift
moet een afschrift van de authentieke
ontbindingsakte – zelfs vóór aanbieding
ter registratie – worden neergelegd alsook
een ondertekende boekhoudkundige staat
van activa en passiva. In de rechtsvorm van
een BVBA, CVBA, Comm.VA, EV en NV
lijkt ons hiervoor de staat van activa en
passiva niet ouder dan drie maanden op het
ogenblik van het verlijden van de authentieke
ontbindingsakte te kunnen worden
aangewend. Het is echter niet uit te sluiten
dat de rechtbank een recentere staat zou
vragen. De wet bevat hieromtrent immers
geen uitdrukkelijke bepaling.
Indien de vereffenaar in de periode tussen
zijn benoeming door de algemene vergadering
en de homologatie hiervan wel handelingen
gesteld heeft, is het aangewezen deze
expliciet in het verzoekschrift te vermelden
en om hun bekrachtiging te verzoeken.
Voorwaarden voor homologatie: algemeen
De rechtbank zal de benoeming van de vereffenaar
slechts homologeren nadat zij heeft
nagegaan dat de vereffenaar alle waarborgen
van rechtschapenheid biedt. Zij moet dus zelf
de verificatie verrichten.
De nieuwe wet definieert niet wat onder de
schijnbaar vage en subjectieve omschrijving
‘waarborgen van rechtschapenheid’ verstaan
dient te worden. De parlementaire
voorbereiding leert ons dat met de verificaties
voornamelijk de toetsing aan de nieuw ingevoerde
uitsluitingsgronden (infra) beoogd
wordt en dat de verificaties geen opportuniteitsbeoordeling
inhouden omtrent de keuze
van de vereffenaar 4 .
Om dit onderzoek te vergemakkelijken
vragen sommige rechtbanken een bewijs van
goed gedrag en zeden toe te voegen voor de
vereffenaar van wie de homologatie van zijn
benoeming verzocht wordt. Op dit ogenblik
is het voor ons nog een open vraag hoe de
benoeming van een buitenlandse vereffenaar
beoordeeld zal worden.
Het zal ons inziens altijd nuttig zijn om
zelf documenten toe te voegen die de “rechtschapenheid”
staven.
Voorwaarden voor homologatie: uitsluitingsgronden
voor vereffenaarsmandaat
De rechtbank zal nagaan of de benoemde
vereffenaar niet ressorteert onder de
categorieën van personen die volgens het
Wetboek van vennootschappen niet tot
vereffenaar benoemd kunnen worden. De
uitsluitingsgronden worden opgesomd in de
nieuwe wet.
Het betreft hier personen die één van
de in het Wetboek limitatief opgesomde
veroordelingen hebben opgelopen. Bepaalde
veroordelingen – bijvoorbeeld wegens
diefstal, oplichting, of niet tijdig afleggen
van rekenschap en verantwoording als
bestuurder, voogd,… – leiden tot uitsluiting
van het vereffeningsmandaat gedurende
10 jaar na het definitieve vonnis of vanaf
het uitblijven van het tijdig rekenschap
en verantwoording afleggen. Andere
veroordelingen – bijvoorbeeld gefailleerden
zonder rehabilitatie – laten het opnemen van
een vereffenaarsmandaat toe voor zover dit
door de rechtbank gehomologeerd wordt.