營建工程契約之驗收與危險負擔—以「95年度丙工務段便道 ... - 司法新聲

2372 營 建 工 程 契 約 之 驗 收 與 危 險 負 擔 — 以 「95 年 度 丙 工 務 段 便 道 便 橋 搶 修 工 程 」 履 約 爭 議 調 解 案 為 例營 建 工 程 契 約 之 驗 收 與 危 險 負 擔 — 以「95 年 度 丙 工 務 段 便 道 便 橋 搶 修 工 程 」履 約 爭 議 調 解 案 為 例指 導 老 師 : 黃 立撰 寫 學 員 : 李 郁 屏壹 、 前 言貳 、 危 險 負 擔 之 概 念一 、 危 險 負 擔 之 意 義二 、 承 攬 契 約 之 危 險 負 擔三 、 危 險 負 擔 與 驗 收( 一 ) 驗 收 之 定 義 、 方 式( 二 ) 估 驗 付 款 與 驗 收( 三 ) 定 作 人 未 驗 收 即 先 行 使 用四 、 承 攬 人 責 任 保 險 與 危 險 負 擔參 、「95 年 度 丙 工 務 段 省 道 台 21 線 及 台 18 線 預 約 經 常 性 災 害 坍 土方 、 路 基 缺 口 及 便 道 便 橋 搶 修 工 程 」 履 約 爭 議 調 解 案一 、 本 案 經 過二 、 承 包 商 之 主 張三 、 業 主 之 主 張四 、 本 案 分 析( 一 ) 政 府 採 購 法 上 之 履 約 爭 議 調 解 程 序( 二 ) 系 爭 契 約 之 性 質( 三 ) 本 案 爭 議( 四 ) 小 結 ( 代 結 論 )奧 國 維 也 納 大 學 法 學 博 士 , 國 立 政 治 大 學 法 律 系 榮 譽 講 座 。作 者 為 司 法 官 訓 練 所 第 48 期 學 員 。

48 期 學 員 法 學 研 究 報 告 2375名 詞 , 與 此 相 似 者 , 則 為 「 驗 收 」 之 概 念 , 另 工 程 實 務 上 尚 有 「 完 工 」 此 時 點 , 然其 並 非 民 法 與 政 府 採 購 法 上 之 用 語 ,「 完 工 」 乃 指 一 定 工 作 之 完 成 , 而 達 可 交 付 之 程度 , 其 時 點 原 則 上 應 依 契 約 雙 方 當 事 人 之 真 意 定 之 , 其 定 義 有 二 不 同 見 解 :「 實 質 完工 說 」、「 符 合 契 約 約 定 說 」。 前 者 認 為 工 作 須 完 成 至 已 能 使 用 之 程 度 , 亦 即 使 定 作 人已 能 接 管 工 作 物 並 能 依 據 預 期 之 目 的 而 使 用 時 , 始 達 完 工 之 程 度 , 此 即 所 謂 「 實 質完 工 (practical completion or substantial completion) 之 狀 態 3 ; 後 者 則 認 為 僅 當 所 有營 建 工 程 均 完 全 按 照 契 約 規 範 所 訂 之 程 度 完 成 時 , 方 稱 之 為 完 工 4 。 依 據 工 程 會 之 見解 ,「 完 工 」 係 指 承 包 商 按 施 工 設 計 藍 圖 完 成 契 約 約 定 工 作 之 時 , 其 要 件 為 :「1、 工程 完 成 。2、 提 出 之 工 作 物 與 工 程 合 約 所 定 內 容 相 符 。3、 承 包 商 交 付 相 關 資 料 ( 如竣 工 報 告 書 ) 通 知 機 關 驗 收 」, 是 無 論 對 「 完 工 」 採 取 何 種 解 釋 方 式 , 其 法 律 上 之 意義 應 為 驗 收 的 條 件 及 工 程 遲 延 與 否 之 判 斷 標 準 , 並 非 危 險 負 擔 移 轉 之 時 點 。( 一 ) 驗 收 之 定 義 、 方 式1、 驗 收 之 辦 理有 關 政 府 機 關 辦 理 驗 收 之 方 式 及 程 式 , 規 範 於 政 府 採 購 法 第 71 條 至 第73 條 及 施 行 細 則 第 90 條 至 101 條 。 依 據 政 府 採 購 法 第 71 條 之 規 定 , 機 關 辦理 工 程 、 財 物 採 購 , 應 限 期 辦 理 驗 收 。 另 依 審 計 法 施 行 細 則 第 63 條 之 規 定, 各 機 關 辦 理 一 定 金 額 以 上 營 繕 工 程 , 於 完 工 後 應 立 即 辦 理 驗 收 , 且 除 有特 殊 事 由 外 , 不 得 超 過 30 日 。 此 外 , 臺 北 市 政 府 所 屬 各 機 關 營 繕 工 程 施 工驗 收 作 業 程 序 第 28 點 亦 明 文 規 定 :「 工 程 竣 工 後 ,… 最 遲 於 30 日 內 初 驗 ,…」 5 , 參 酌 德 國 民 法 第 640 條 第 1 項 之 規 定 :「 定 作 人 有 義 務 驗 收 依 契 約 所完 成 之 工 作 物 , 但 因 工 作 之 品 質 不 能 驗 收 者 , 不 在 此 限 。」 6 , 顯 見 機 關辦 理 一 定 金 額 以 上 之 營 繕 工 程 , 本 應 依 法 於 一 定 時 間 內 辦 理 驗 收 7 。3實 務 上 採 此 說 者 分 別 有 臺 灣 板 橋 地 方 法 院 92 年 度 訴 字 第 1664 號 判 決 、 臺 灣 臺 北 地 方 法 院 88 年 度訴 字 第 3067 號 判 決 。4實 務 上 採 此 說 者 則 有 臺 灣 高 等 法 院 89 年 度 重 上 字 第 483 號 判 決 。 另 外 行 政 院 公 共 工 程 委 員 會 第88083 號 調 解 建 議 , 認 定 之 工 程 慣 例 為 「『 完 工 』 須 所 有 合 約 項 目 均 已 施 作 完 成 」, 亦 為 一 例 。5二 十 八 、 初 驗 合 格 後 , 監 造 單 位 應 檢 具 第 二 十 六 點 第 四 項 定 之 資 料 , 報 請 機 關 首 長 派 員 辦 理 驗 收及 通 知 有 關 機 關 派 員 監 ( 會 ) 驗 及 接 管 , 並 依 下 列 規 定 程 序 辦 理 :( 一 ) 除 水 電 工 程 外 之 各 項 工 程 , 應 於初 驗 合 格 後 次 日 起 二 十 日 內 辦 理 驗 收 , 其 有 特 殊 情 形 者 , 應 簽 請 機 關 首 長 核 准 延 期 , 但 不 得 超 過 四十 五 日 。( 二 ) 水 電 工 程 , 機 關 應 於 接 獲 廠 商 通 知 已 完 成 供 水 、 供 電 及 測 試 後 , 三 十 日 內 辦 理 驗 收 。 但如 有 實 際 需 要 , 經 簽 報 機 關 首 長 核 准 延 期 或 合 約 另 有 約 定 者 , 不 在 此 限 。6參 照 杜 景 林 、 盧 湛 譯 , 德 國 新 債 法 研 究 , 中 國 政 法 大 學 出 版 社 ,2004 年 1 月 版 , 頁 161 以 下 。7參 照 李 家 慶 著 , 工 程 法 律 與 索 賠 實 務 , 中 華 民 國 仲 裁 協 會 出 版 ,2004 年 9 月 版 , 頁 195 以 下 。

2376 營 建 工 程 契 約 之 驗 收 與 危 險 負 擔 — 以 「95 年 度 丙 工 務 段 便 道 便 橋 搶 修 工 程 」 履 約 爭 議 調 解 案 為 例2、 驗 收 作 為 危 險 負 擔 移 轉 之 時 點依 據 前 揭 政 府 採 購 法 之 規 定 , 驗 收 程 序 分 為 「 初 驗 」 及 「 驗 收 」 兩 階段 , 工 程 完 工 後 , 由 業 主 先 辦 理 初 驗 作 業 , 以 決 定 是 否 合 乎 辦 理 驗 收 之 條件 , 初 驗 合 格 後 , 再 辦 理 驗 收 及 通 知 有 關 機 關 派 員 監 驗 及 接 管 , 驗 收 程 式中 若 發 現 缺 失 , 承 包 商 應 在 指 定 的 改 善 期 限 內 改 善 完 成 , 經 複 驗 通 過 始 完成 驗 收 程 式 。 即 便 是 逾 期 完 工 , 仍 應 辦 理 驗 收 , 僅 承 攬 人 必 須 負 給 付 遲 延之 責 , 且 在 須 經 複 驗 的 情 形 , 必 須 複 驗 通 過 始 完 成 驗 收 程 式 。 驗 收 程 式 之完 成 是 否 等 同 於 「 受 領 」? 學 說 上 有 認 為 , 工 程 實 務 將 受 領 時 點 延 長 至 「驗 收 合 格 」 之 時 , 係 「 以 定 作 人 表 示 承 認 其 給 付 於 主 要 之 點 為 符 合 契 約 之履 行 」 為 「 受 領 」 之 意 8 。 實 務 上 對 於 在 承 攬 契 約 中 何 謂 「 受 領 」 亦 未 具體 說 明 , 然 有 認 為 係 以 是 否 辦 理 驗 收 為 準 9 。 我 國 行 政 院 公 共 工 程 委 員 會頒 布 之 「 工 程 採 購 契 約 範 本 (2005 年 版 )」 第 12 條 「 災 害 處 理 」 10 則 規 定, 於 驗 收 前 因 天 災 或 不 可 抗 力 所 生 之 事 故 , 應 由 廠 商 負 擔 , 似 以 「 驗 收 」89參 照 史 尚 寬 , 債 法 各 論 ,1986 年 11 月 版 , 頁 326 以 下 。最 高 法 院 80 年 度 台 上 字 第 594 號 判 決 :「 工 作 毀 損 、 滅 失 之 危 險 , 於 定 作 人 受 領 前 , 由 承 攬 人 負擔 , 如 定 作 人 受 領 遲 延 者 , 其 危 險 由 定 作 人 負 擔 , 民 法 第 508 條 第 1 項 定 有 明 文 。 本 件 上 訴 人 向 被上 訴 人 承 攬 並 已 陳 報 竣 工 之 前 開 工 程 , 於 78 年 7 月 27 日 遭 受 水 災 而 毀 損 、 滅 失 之 事 實 , 為 兩 造 所不 爭 執 。 而 該 項 工 程 依 約 應 經 被 上 訴 人 驗 收 , 而 依 兩 造 所 訂 工 程 契 約 第 19 條 規 定 :『 乙 方 ( 上 訴 人) 於 工 程 完 成 時 , 應 即 會 同 甲 方 ( 被 上 訴 人 ) 監 工 人 員 以 書 面 通 知 甲 方 :( 一 ) 甲 方 接 獲 乙 方 前 項 通知 時 , 甲 方 應 於 15 日 內 初 驗 ,…。 驗 收 時 如 有 局 部 不 合 格 , 乙 方 應 即 在 限 期 內 修 繕 完 成 後 , 再 行 申請 甲 方 複 驗 。』 被 上 訴 人 係 於 78 年 7 月 17 日 收 到 上 訴 人 出 具 之 竣 工 報 告 書 , 則 其 應 於 同 年 8 月 1日 以 前 初 驗 。 系 爭 工 程 在 初 驗 期 限 屆 滿 前 以 告 知 毀 損 、 滅 失 , 自 不 能 指 被 上 訴 人 有 受 領 遲 延 之 情 事。」10第 12 條 「 災 害 處 理 」:( 一 ) 本 條 所 稱 災 害 , 指 因 下 列 天 災 或 不 可 抗 力 所 生 之 事 故 :1. 山 崩 、 地 震 、海 嘯 、 火 山 爆 發 、 颱 風 、 豪 雨 、 冰 雹 、 水 災 、 土 石 流 、 土 崩 、 地 層 滑 動 、 雷 擊 或 其 他 天 然 災 害 。2.核 生 化 事 故 或 放 射 性 污 染 , 達 法 規 認 定 災 害 標 準 或 經 政 府 主 管 機 關 認 定 者 。3. 其 他 經 機 關 認 定 確 不可 抗 力 者 。( 二 ) 除 另 有 規 定 外 , 廠 商 應 投 保 營 造 綜 合 保 險 , 保 險 期 間 自 開 工 日 起 , 至 驗 收 合 格 日 止 。保 險 單 及 保 險 費 收 據 影 本 應 送 機 關 備 查 。 屬 前 款 情 形 所 致 履 約 期 間 之 一 切 損 失 , 由 廠 商 負 責 。 因 可歸 責 於 機 關 之 事 由 致 須 延 長 履 約 期 限 , 或 因 契 約 變 更 追 加 工 程 須 展 延 履 約 期 限 者 , 得 依 契 約 原 訂 保費 比 例 加 價 辦 理 。( 三 ) 驗 收 前 遇 颱 風 、 地 震 、 豪 雨 、 洪 水 等 不 可 抗 力 災 害 時 , 廠 商 應 在 災 害 發 生 後 ,按 保 險 單 規 定 向 保 險 公 司 申 請 賠 償 , 並 儘 速 通 知 機 關 派 員 會 勘 。 其 經 會 勘 屬 實 , 並 確 認 廠 商 已 善 盡防 範 之 責 者 , 機 關 得 按 實 際 需 要 展 延 履 約 期 限 。 其 屬 契 約 所 載 不 保 範 圍 者 , 機 關 得 視 下 列 情 形 補 償廠 商 損 失 :1. 廠 商 已 完 成 之 工 作 項 目 本 身 受 損 時 , 除 已 完 成 部 分 仍 按 契 約 單 價 計 價 外 , 修 復 或 需 重做 部 分 由 雙 方 協 議 , 但 機 關 供 給 之 材 料 , 仍 得 由 機 關 核 實 供 給 之 。2. 廠 商 自 備 施 工 用 機 具 設 備 之 損失 , 由 廠 商 自 行 負 責 。 有 認 為 前 述 規 定 強 調 工 程 本 體 受 損 時 , 機 關 即 業 主 仍 應 給 付 報 酬 , 以 填 補 承包 商 已 投 入 成 本 之 損 失 。 至 於 業 主 雖 支 付 報 酬 , 卻 無 法 取 得 以 完 成 工 程 , 必 須 業 主 另 行 與 承 包 商 協議 並 支 付 修 復 或 重 作 部 分 之 報 酬 , 方 可 取 得 已 完 成 工 程 。 顯 然 , 本 契 約 範 本 增 加 承 包 商 應 優 先 透 過保 險 填 補 損 之 之 機 制 , 但 此 並 不 會 改 變 業 主 承 擔 最 後 風 險 之 安 排 。 參 照 孔 繁 琦 , 論 工 程 契 約 對 於 不可 抗 力 致 工 程 本 體 毀 損 滅 失 之 風 險 分 配 原 則 , 律 師 雜 誌 第 330 期 ,2005 年 3 月 , 頁 15 以 下 。

48 期 學 員 法 學 研 究 報 告 2379不 生 危 險 負 擔 移 轉 之 效 力 , 已 如 上 所 述 , 惟 實 務 上 經 常 有 為 政 策 或 實 際 上 之需 要 , 業 主 提 早 使 用 已 全 部 或 部 分 完 成 之 工 程 , 或 將 該 工 程 提 供 公 用 , 此 時是 否 已 提 前 發 生 受 領 之 效 力 ? 涉 及 民 法 第 508 條 之 解 釋 , 及 業 主 提 前 使 用 至 辦理 驗 收 期 間 , 對 價 風 險 如 何 合 理 分 配 之 問 題 。依 民 法 第 508 條 之 意 旨 , 定 作 人 一 旦 受 領 工 作 物 , 承 攬 人 對 之 即 已 無 事 實上 之 管 領 力 , 具 管 領 能 力 變 更 為 定 作 人 , 是 此 時 應 由 定 作 人 承 擔 工 作 毀 損 滅失 之 風 險 , 若 依 本 條 之 立 法 意 旨 , 則 不 問 定 作 人 是 否 已 驗 收 , 若 已 先 行 使 用, 而 因 業 主 或 其 他 第 三 人 之 原 因 , 發 生 瑕 疵 或 損 害 , 以 致 無 法 辦 理 驗 收 , 則業 主 應 不 得 抗 辯 因 工 程 尚 未 驗 收 而 拒 絕 給 付 工 程 之 尾 款 17 。然 現 行 營 建 工 程 實 務 上 , 有 約 定 於 業 主 驗 收 前 , 因 不 可 抗 力 所 生 之 風 險應 歸 承 攬 人 負 擔 者 , 似 已 將 業 主 先 行 使 用 所 生 風 險 歸 由 承 包 商 負 擔 18 , 而 與民 法 第 508 條 規 定 之 意 旨 有 所 出 入 , 則 對 於 民 法 危 險 負 擔 之 規 定 是 否 可 由 當 事人 以 特 約 作 相 反 之 約 定 ? 按 民 法 第 373 條 為 買 賣 契 約 危 險 負 擔 之 規 定 , 其 但 書規 範 有 「 但 契 約 另 有 約 定 者 , 不 在 此 限 」, 故 其 應 為 任 意 規 定 , 則 民 法 第 508條 可 否 作 同 一 解 釋 19 ? 有 學 者 認 為 驗 收 合 格 係 「 以 定 作 表 示 承 認 其 給 付 於 主要 之 點 為 符 合 契 約 之 履 行 」 為 受 領 之 謂 , 基 於 私 法 自 治 原 則 , 此 種 約 定 亦 有17實 務 上 亦 有 多 件 仲 裁 判 斷 持 此 一 見 解 , 如 95 年 度 仲 聲 仁 字 第 38 號 仲 裁 判 斷 書 :「 保 固 缺 失 爭 議 部分 :1.AC 路 面 車 轍 、 剛 性 路 面 磨 光 無 掃 紋 部 分 : 經 查 系 爭 工 程 已 於 90 年 11 月 27 日 先 行 使 用 , 保 固期 間 也 於 93 年 12 月 5 日 期 滿 。 相 對 人 於 期 滿 後 四 個 多 月 的 94 年 4 月 19 日 , 始 表 示 AC 路 面 工 程 有車 轍 問 題 , 且 無 法 證 明 該 問 題 係 在 保 固 期 間 內 發 生 。 按 路 面 在 通 常 使 用 下 所 發 生 之 正 常 耗 損 , 應 不屬 保 固 範 圍 , 故 聲 請 人 予 以 修 復 係 屬 額 外 工 程 , 依 系 爭 合 約 特 定 條 款 第 3.17.3 條 及 第 6.5.4 條 、 民 法第 490 條 及 第 491 條 規 定 , 聲 請 人 請 求 額 外 支 出 之 費 用 為 有 理 由 。2. 不 銹 綱 門 遺 失 部 分 : 本 仲 裁 庭 認為 , 不 銹 鋼 門 遺 失 非 屬 瑕 疵 擔 保 事 項 , 自 不 在 聲 請 人 保 固 責 任 範 圍 內 , 且 系 爭 工 程 於 90 年 11 月 27日 提 前 開 放 通 車 , 並 於 92 年 12 月 5 日 驗 收 合 格 , 本 工 程 已 由 相 對 人 受 領 , 按 民 法 第 508 條 第 1 項 之規 定 :「 工 作 毀 損 、 滅 失 之 危 險 , 於 定 作 人 受 領 前 , 由 承 攬 人 負 擔 , 如 定 作 人 受 領 遲 延 者 , 其 危 險 由定 作 人 負 擔 。」, 本 件 風 險 既 已 移 轉 由 相 對 人 負 擔 , 聲 請 人 不 負 保 管 責 任 , 故 聲 請 人 予 以 修 復 係 屬 額外 工 程 , 依 系 爭 合 約 特 定 條 款 第 3.17.3 條 及 第 6.5.4 條 、 民 法 第 490 條 及 第 491 條 規 定 , 請 求 額 外 支出 之 費 用 為 有 理 由 。」18行 政 院 公 共 工 程 委 員 會 工 程 採 購 契 約 範 本 第 9 條 「 施 工 管 理 」:「…( 七 ) 工 程 保 管 :1. 履 約 標 的未 經 驗 收 移 交 接 管 單 位 接 收 前 , 所 有 已 完 成 之 工 程 及 到 場 之 材 料 、 機 具 、 設 備 , 包 括 機 關 供 給 及 廠商 自 備 者 , 均 由 廠 商 負 責 保 管 。 如 有 損 壞 缺 少 , 概 由 廠 商 負 責 賠 償 。 其 經 機 關 驗 收 付 款 者 , 所 有 權屬 機 關 , 禁 止 轉 讓 、 抵 押 或 任 意 更 換 、 拆 換 。2. 工 程 未 經 驗 收 前 , 機 關 因 需 要 使 用 時 , 廠 商 不 得 拒 絕。 但 應 由 雙 方 會 同 使 用 單 位 協 商 認 定 權 利 與 義 務 。 使 用 期 間 因 非 可 歸 責 於 廠 商 之 事 由 , 致 遺 失 或 損壞 者 , 應 由 機 關 負 責 。」 是 若 係 可 歸 責 於 承 包 商 或 不 可 歸 責 於 雙 方 當 事 人 之 事 由 , 似 仍 應 由 承 包 商負 責 。19參 照 李 金 松 , 營 建 工 程 契 約 風 險 分 配 之 研 究 -- 以 公 共 工 程 為 中 心 , 國 立 中 正 大 學 法 研 所 碩 士 論 文,2003 年 , 頁 80 以 下 。

48 期 學 員 法 學 研 究 報 告 2381關 於 保 險 人 保 險 責 任 之 開 始 與 終 止 , 依 臺 灣 營 造 綜 合 保 險 基 本 條 款 第 3 條 第 1項 之 規 定 , 係 指 「 於 保 險 期 間 內 , 自 承 保 工 程 開 工 或 工 程 材 料 卸 置 於 施 工 處 所 後 開始 , 至 啟 用 、 接 管 或 驗 收 , 或 保 險 期 間 屆 滿 之 日 終 止 , 並 以 其 先 屆 至 者 為 準 。」 是所 謂 保 險 期 間 之 開 始 , 係 以 工 程 材 料 卸 置 施 工 處 所 後 為 基 準 , 其 時 點 固 然 十 分 明 確, 但 論 者 以 為 , 此 一 時 點 在 營 建 工 程 實 務 上 少 有 適 用 之 機 會 , 蓋 一 般 營 建 工 程 均 須先 整 地 , 拆 除 舊 建 築 , 極 少 有 材 料 最 先 進 場 的 狀 況 。 若 以 開 工 日 為 基 準 , 通 常 是 指所 謂 「 開 工 典 禮 」 之 日 , 固 然 亦 甚 為 明 確 , 但 並 非 全 無 問 題 , 蓋 若 尚 未 舉 行 開 工 典禮 、 材 料 尚 未 進 場 , 即 無 法 起 算 保 險 期 間 , 若 承 包 商 於 此 段 期 間 內 有 所 支 出 , 且 已明 確 通 知 保 險 人 , 似 非 不 得 提 前 開 始 保 險 期 間 22 。 故 此 處 之 「 開 工 」, 應 可 指 「 實 質開 工 日 」, 並 於 保 險 責 任 條 款 中 納 入 實 質 開 工 之 意 涵 , 避 免 契 約 條 文 之 漏 洞 23 。至 若 保 險 期 間 之 終 止 , 依 據 前 述 營 造 保 險 基 本 條 款 之 規 定 , 保 險 期 間 之 終 止 應指 「 啟 用 、 接 管 或 驗 收 , 或 保 險 期 間 屆 滿 之 日 終 止 , 並 以 其 先 屆 至 者 為 準 。」 所 謂啟 用 、 接 管 或 驗 收 , 依 據 臺 灣 高 等 法 院 88 年 度 保 險 上 字 第 35 號 判 決 之 見 解 , 所 謂 「啟 用 」, 謂 開 始 使 用 而 言 ;「 接 管 」 者 , 謂 事 實 上 管 領 力 之 移 轉 而 言 ; 而 所 謂 「 驗 收」, 即 查 驗 收 受 。 在 營 建 工 程 實 務 上 , 此 三 者 乃 不 同 之 時 點 , 則 如 何 解 釋 「 保 險 期 間終 止 」 時 點 , 易 生 爭 議 , 依 據 前 述 營 造 保 險 基 本 條 款 之 規 定 , 似 認 為 上 述 三 者 其 中之 一 屆 至 24 , 保 險 期 間 即 告 終 止 , 是 可 推 知 , 營 建 工 程 責 任 保 險 契 約 , 所 承 保 者 ,乃 被 保 險 人 即 承 包 商 之 責 任 , 一 旦 有 事 實 上 管 領 力 移 轉 或 由 業 主 驗 收 之 情 形 , 被 保險 人 此 時 應 已 無 責 任 , 故 保 險 期 間 亦 告 終 止 25 。參 、「95 年 度 丙 工 務 段 省 道 台 21 線 及 台 18 線 預 約 經 常 性 災 害 坍土 方 、 路 基 缺 口 及 便 道 便 橋 搶 修 工 程 」 履 約 爭 議 調 解 案22以 臺 灣 高 鐵 C260 標 Earthwork 設 計 工 作 為 例 , 在 人 員 及 機 具 進 駐 及 開 工 典 禮 前 半 年 , 即 已 展 開 測量 及 鑽 探 之 工 作 。 由 於 臺 灣 高 鐵 屬 BOT 工 程 , 由 營 造 商 負 責 施 工 圖 的 設 計 , 固 然 臺 灣 高 鐵 公 司 事 先已 做 過 測 量 及 鑽 探 工 作 , 但 由 於 誤 差 甚 大 , 必 須 重 新 測 量 及 鑽 探 , 而 此 時 尚 未 舉 行 開 工 典 禮 , 工 程材 料 亦 尚 未 進 場 , 為 了 此 額 外 工 作 所 投 入 的 之 人 力 不 及 高 峰 時 期 的 20 分 之 1, 且 係 由 其 他 承 包 商 負責 , 但 金 額 亦 有 數 百 萬 之 多 , 則 此 時 之 工 作 亦 應 受 到 保 險 契 約 之 保 障 。 參 照 朱 炎 銘 , 工 程 承 攬 人 之責 任 保 險 - 以 德 國 責 任 保 險 法 為 基 礎 , 東 吳 大 學 法 律 系 研 究 所 碩 士 論 文 ,2006 年 9 月 , 頁 68 以 下 。23參 照 朱 炎 銘 , 工 程 承 攬 人 之 責 任 保 險 - 以 德 國 責 任 保 險 法 為 基 礎 , 東 吳 大 學 法 律 系 研 究 所 碩 士 論 文,2006 年 9 月 , 頁 68 以 下 。24惟 實 務 上 有 不 同 見 解 , 本 文 將 詳 述 如 下 。25參 照 朱 炎 銘 , 工 程 承 攬 人 之 責 任 保 險 - 以 德 國 責 任 保 險 法 為 基 礎 , 東 吳 大 學 法 律 系 研 究 所 碩 士 論 文,2006 年 9 月 , 頁 68 以 下 。

48 期 學 員 法 學 研 究 報 告 2383按 依 民 法 第 373 條 之 規 定 , 買 賣 標 的 物 之 利 益 及 危 險 , 自 交 付 時 起 ,均 由 買 受 人 承 受 負 擔 。 該 條 另 依 同 法 第 347 條 規 定 , 於 買 賣 契 約 以 外 之 有償 契 約 準 用 之 。 故 本 案 之 標 的 為 公 共 工 程 承 攬 契 約 , 而 該 工 程 標 的 物 於 驗收 前 既 已 啟 用 通 車 , 即 應 解 為 定 作 人 有 受 領 標 的 物 之 行 為 , 而 該 標 的 物 之利 益 及 危 險 自 應 由 定 作 人 負 擔 。另 就 驗 收 而 言 , 申 請 人 於 工 程 竣 工 之 後 , 亦 有 函 文 請 求 辦 理 查 驗 驗 收工 作 , 並 由 該 工 務 段 人 員 作 成 成 果 檢 查 表 , 則 定 作 人 因 其 內 部 作 業 事 由 ,無 法 如 期 辦 理 驗 收 工 作 , 待 欲 行 驗 收 時 因 標 的 之 滅 失 , 無 法 實 地 進 行 驗 收工 作 , 而 改 以 書 面 審 查 方 式 驗 收 , 此 事 由 不 應 由 承 攬 人 承 受 其 不 利 益 。三 、 業 主 之 主 張( 一 ) 聲 明 : 駁 回 申 請 人 之 請 求 ; 調 解 費 用 由 申 請 人 負 擔( 二 ) 事 實 及 理 由 之 主 張 :1、 本 工 程 自 95 年 4 月 6 起 正 式 開 工 , 預 定 竣 工 日 期 為 95 年 11 月 30 日 , 契 約 金 額為 新 臺 幣 ( 下 同 )21584198 元 整 。95 年 度 期 間 遭 遇 5、6 月 豪 雨 、 碧 利 斯 颱風 及 10、11 月 之 災 害 等 , 計 辦 理 3 次 災 害 搶 修 工 作 , 工 程 內 容 為 坍 方 、 路基 缺 口 及 便 道 、 便 橋 搶 修 工 程 , 實 際 竣 工 日 期 為 95 年 11 月 30 日 , 依 實 際 施作 數 量 辦 理 結 算 , 結 算 金 額 為 25347141 元 整 。2、 查 本 件 工 程 契 約 範 圍 為 內 之 松 泉 、 神 和 河 床 便 道 ( 便 橋 ) 遭 95 年 5、6 月 豪雨 沖 毀 , 承 商 依 契 約 規 定 予 以 修 復 , 本 局 已 依 約 估 驗 計 價 予 承 商 , 惟 該 已修 復 便 道 嗣 於 96 年 7 月 遭 碧 利 斯 颱 風 沖 毀 , 承 商 再 予 修 復 該 便 道 , 因 承 商於 第 一 次 修 復 之 便 道 已 滅 失 , 該 便 道 工 程 估 驗 款 4625895 元 扣 減 不 予 支 付廠 商 , 案 經 契 約 雙 方 於 96 年 3 月 23 日 召 開 滅 失 部 分 得 否 估 驗 付 款 協 調 會 議, 惟 協 議 不 成 。3、 系 爭 工 程 本 處 係 依 契 約 主 文 第 9 條 完 工 及 驗 收 :「 承 包 商 完 工 後 應 向 主 辦 機關 提 報 完 工 , 由 主 辦 機 關 及 有 關 單 位 辦 理 驗 收 」, 及 「 乙 局 工 程 契 約 由 廠商 投 保 營 造 綜 合 保 險 注 意 事 項 」 第 6 條 27 :「 保 險 期 限 應 自 開 工 日 起 自 驗 收27交 通 部 公 路 總 局 工 程 契 約 由 廠 商 投 保 營 造 綜 合 保 險 注 意 事 項 第 6 點 : 保 險 期 間 應 自 開 工 日 起 至 契約 規 定 完 成 日 止 。 如 因 可 歸 責 廠 商 之 事 由 致 工 期 延 長 , 廠 商 應 主 動 辦 理 展 期 , 其 展 期 保 費 由 廠 商 自行 負 擔 。 但 工 期 延 長 原 因 為 不 可 抗 力 或 可 歸 責 主 辦 工 程 單 位 之 事 由 者 , 展 期 保 費 由 主 辦 工 程 單 位 負擔 。 所 謂 「 契 約 規 定 完 成 日 」 即 係 指 驗 收 完 成 之 日 。

48 期 學 員 法 學 研 究 報 告 2385採 購 申 訴 審 議 委 員 會 履 約 爭 議 調 解 流 程 -1主 張 有 爭 議 之 一 造 得 具 申 請 書向 管 轄 申 訴 會 申 請 履 約 爭 議 調解 、 繳 費 (85 之 1、85 之 2、 收 費 辦 法 4-7)申 訴 會 收 辦 調 解 申 請 書審 查 有 無 程 序 上 應 為不 受 理 之 事 由 ?( 規 則 10)按 他 造 人 數分 送 副 本 ( 規 則 6)他 造 依 限 陳 述 意見 , 並 副 知 申 請 人( 規 則 9)無申 訴 會 主 委 指 定 調 解 委 員 1-3 人( 規 則 11)選 任 個 案 諮 詢 委 員 若 干 人( 規 則 11)指 定 期 日 , 進 行 調 解( 規 則 11-16)★ 通 知 兩 造 、 訴 訟 代 理 人 、 利 害 關 係 人 到 場★ 囑 託 鑑 定 ; 並 得 邀 請 專 家 人 士 提 供 說 明 、 諮 詢★ 開 會 次 數 視 案 情 繁 簡 而 定調 解 委 員 以 申 訴 會名 義 提 書 面 調 解 建議 送 兩 造 表 示 意 見申 訴 會 委 員 會 議 決 議 通 過詳 下 頁應 予 程 序 不 受 理 者 , 正 式 函知 不 受 理 , 並 副 知 他 造實 體 審 查 結 果調 解 不 成 立含 兩 造 到 場 不 能 合 意及 一 造 或 兩 造 不 到 場( 規 則 6)調 解 方 案當 事 人 不 能 合 意但 已 甚 接 近(85 之 四 )調 解 成 立當 事 人 合 意(85 之 三 )( 二 ) 系 爭 契 約 之 性 質1、 開 口 契 約 :承 攬 契 約 之 特 徵 , 如 前 所 述 , 乃 「 一 定 工 作 之 完 成 」, 所 謂 「 一 定 之 工作 」, 即 係 指 工 程 之 範 圍 及 內 容 具 體 特 定 而 言 , 由 於 工 程 之 承 攬 人 應 「 按 圖施 工 」, 故 對 於 範 圍 及 內 容 之 界 定 , 應 係 以 契 約 約 定 之 圖 說 為 準 , 而 非 以 工程 價 目 表 上 所 列 之 工 程 項 目 為 準 30 , 故 一 般 營 建 工 程 契 約 內 容 , 均 依 據 契30參 照 王 伯 儉 , 工 程 糾 紛 與 索 賠 實 務 , 元 照 出 版 ,2002 年 10 月 版 , 頁 7 以 下 。

2386 營 建 工 程 契 約 之 驗 收 與 危 險 負 擔 — 以 「95 年 度 丙 工 務 段 便 道 便 橋 搶 修 工 程 」 履 約 爭 議 調 解 案 為 例約 約 定 之 圖 說 以 特 定 。 然 在 公 共 工 程 領 域 , 另 有 所 謂 「 開 口 契 約 」, 依 據 行政 院 主 計 處 所 頒 訂 之 「 各 級 地 方 政 府 訂 定 災 害 搶 險 搶 修 開 口 契 約 應 行 注 意事 項 」 31 第 2 點 , 開 口 契 約 係 指 「 在 一 定 期 間 內 , 數 量 不 確 定 並 以 一 定 金 額為 上 限 之 採 購 , 以 價 格 決 標 , 視 實 際 需 要 隨 時 通 知 廠 商 履 約 之 契 約 」, 究 其目 的 , 乃 係 為 便 宜 行 事 , 便 利 行 政 機 關 ( 業 主 ) 視 具 體 情 形 決 定 是 否 通 知承 包 商 進 場 履 約 , 其 與 一 般 工 程 合 約 的 差 異 主 要 為 契 約 締 結 時 雙 方 僅 約 定工 項 、 單 價 、 履 約 時 間 及 金 額 , 並 未 明 確 特 定 工 程 施 作 之 標 的 。 目 前 實 務上 開 口 契 約 多 運 用 在 道 路 緊 急 維 修 等 災 害 之 搶 救 。本 件 甲 公 司 與 業 主 乙 局 約 定 由 甲 公 司 以 一 定 金 額 為 上 限 , 在 一 定 時 期內 , 承 攬 道 路 及 橋 樑 之 搶 修 工 程 , 是 其 契 約 屬 開 口 契 約 , 依 雙 方 合 約 約 定, 須 待 災 害 發 生 後 始 由 業 主 通 知 進 場 履 約 。 開 口 契 約 乃 契 約 訂 立 時 對 履 約之 時 間 、 工 程 項 目 未 明 確 約 定 , 其 驗 收 程 序 之 進 行 仍 與 一 般 營 建 工 程 契 約相 同 。 又 本 件 乃 屬 災 害 搶 修 契 約 , 於 搶 修 完 工 後 本 應 立 即 通 車 , 此 契 約 性質 是 否 會 影 響 危 險 負 擔 移 轉 之 時 點 , 依 據 私 法 自 治 原 則 , 仍 應 回 歸 當 事 人契 約 約 定 之 內 容 定 之 。2、 實 做 實 算 契 約 :依 照 工 程 界 之 通 說 , 實 做 實 算 之 定 義 如 下 :「 將 整 個 工 程 細 分 為 各 式 工作 項 目 及 數 量 , 而 將 每 一 工 作 項 目 的 單 位 價 格 固 定 , 承 攬 人 依 據 契 約 約 定完 成 工 作 物 後 , 即 依 約 定 的 各 工 作 項 目 契 約 單 價 , 及 最 終 實 際 完 成 數 量 ,相 乘 以 累 積 計 算 應 得 之 工 程 款 。」 亦 即 承 攬 廠 商 之 工 程 款 係 依 照 雙 方 合 意之 工 作 數 量 乘 上 雙 方 合 意 之 該 項 單 價 。 依 此 精 神 所 成 立 之 契 約 即 可 稱 為 「實 做 實 算 契 約 (Unit Price Contracts)」, 或 稱 為 「 單 價 承 攬 式 契 約 」、「 實 作計 量 契 約 」。本 件 依 據 乙 局 施 工 補 助 條 款 第 十 六 點 , 本 工 程 數 量 均 為 預 估 數 量 , 結算 時 按 實 作 數 量 結 算 , 乙 方 不 得 以 工 程 尚 有 數 量 , 要 求 施 工 非 緊 急 搶 修 內容 以 外 之 工 作 。 是 本 件 契 約 乃 屬 實 作 實 算 契 約 。( 三 ) 本 案 爭 議承 上 所 述 , 於 業 主 提 前 使 用 之 情 形 , 此 時 保 險 期 間 業 已 終 止 , 承 攬 人 是 否 因 危31參 照 行 政 院 主 計 處 95 年 1 月 9 日 處 忠 六 字 第 0950000169 號 函 。

48 期 學 員 法 學 研 究 報 告 2387險 負 擔 尚 未 移 轉 , 而 需 自 行 承 擔 工 作 毀 損 滅 失 之 風 險 , 須 視 危 險 負 擔 是 否 已 因 業 主提 前 通 車 使 用 而 移 轉 , 及 提 前 使 用 工 作 物 是 否 為 保 險 契 約 終 止 之 事 由 而 定 , 前 者 涉及 民 法 第 508 條 於 工 程 實 務 上 之 解 釋 , 後 者 則 涉 及 營 造 工 程 責 任 保 險 契 約 之 範 圍 、 目的 等 :1、 業 主 主 張 扣 減 估 驗 款 :依 據 業 主 即 乙 局 所 出 具 之 意 見 書 中 理 由 二 所 載 : 本 件 工 程 因 系 爭 便 道已 滅 失 , 故 便 道 工 程 之 估 驗 款 應 扣 減 不 予 支 付 承 包 商 。 惟 如 上 所 述 , 估 驗款 屬 融 資 性 質 , 乙 局 縱 先 行 估 驗 付 款 , 亦 與 危 險 負 擔 之 移 轉 無 涉 , 且 工 程以 辦 理 結 算 , 故 甲 公 司 所 請 求 者 , 應 為 承 攬 報 酬 。2、 業 主 先 行 使 用 是 否 構 成 危 險 負 擔 移 轉 之 事 由民 法 第 508 條 雖 以 定 作 人 受 領 作 為 危 險 負 擔 之 移 轉 時 點 , 惟 於 工 程 實 務上 , 咸 以 「 驗 收 合 格 」 為 唯 一 之 依 據 , 此 乃 係 當 事 人 以 特 約 限 縮 民 法 第 508條 中 「 受 領 」 之 範 圍 , 實 務 見 解 認 為 該 條 並 非 強 制 規 定 , 當 事 人 之 約 定 仍有 效 力 , 如 最 高 法 院 86 年 度 台 上 字 第 942 號 判 決 即 認 為 :「 當 事 人 乙 主 張 系爭 工 程 地 下 道 及 高 架 橋 交 付 通 車 後 , 因 第 三 人 人 為 毀 損 所 造 成 之 損 害 , 依民 法 危 險 負 擔 規 定 , 應 由 甲 機 關 承 擔 。 惟 依 工 程 說 明 書 約 定 :『 承 包 商 應 於業 主 簽 發 驗 收 證 明 書 以 前 , 將 任 何 遭 受 損 害 的 工 程 , 予 以 重 建 或 修 復 , 費用 由 承 包 商 自 行 負 擔 。』 系 爭 工 程 於 驗 收 合 格 , 簽 發 驗 收 證 明 書 之 前 , 一切 損 害 均 應 由 乙 負 責 。」 其 甚 且 將 危 險 負 擔 之 移 轉 時 點 , 延 至 「 簽 發 驗 收證 明 書 」 之 時 , 定 作 人 得 與 承 攬 人 約 定 危 險 負 擔 移 轉 之 時 點 為 「 驗 收 合 格」 之 日 , 於 此 之 前 , 縱 定 作 人 已 先 行 使 用 , 危 險 負 擔 仍 不 移 轉 。則 本 件 依 據 系 爭 工 程 契 約 之 施 工 補 充 條 款 第 12 條 :「 本 工 程 乙 方 應 依 契約 規 定 投 保 營 造 綜 合 保 險 , 若 已 施 工 完 成 且 經 甲 方 分 期 驗 收 使 用 後 遭 遇 天然 災 害 而 再 度 形 成 缺 口 時 , 經 甲 方 查 屬 非 因 施 工 不 良 之 因 素 造 成 , 乙 方 應依 甲 方 指 示 迅 速 再 行 施 工 , 甲 方 得 核 實 計 價 , 若 因 乙 方 施 工 因 素 而 造 成 之災 害 則 由 乙 方 負 責 修 復 不 再 計 價 。」 雙 方 既 已 約 定 待 施 工 完 成 且 經 分 期 驗收 後 , 遭 遇 天 然 災 害 致 工 作 物 毀 損 滅 失 之 風 險 , 始 由 定 作 人 核 實 計 價 , 則危 險 負 擔 之 時 點 亦 為 「 驗 收 合 格 」 之 時 , 故 本 件 工 作 物 毀 損 滅 失 之 風 險 ,依 據 契 約 仍 應 由 甲 公 司 負 擔 。 然 此 種 特 約 是 否 公 平 , 甚 有 疑 問 , 依 據 民 法

2388 營 建 工 程 契 約 之 驗 收 與 危 險 負 擔 — 以 「95 年 度 丙 工 務 段 便 道 便 橋 搶 修 工 程 」 履 約 爭 議 調 解 案 為 例第 247 條 之 1 規 定 , 預 定 用 於 同 類 契 約 之 條 款 , 如 有 免 除 或 減 輕 預 定 契 約 條款 之 當 事 人 之 責 任 、 加 重 他 方 當 事 人 責 任 , 而 按 其 情 形 顯 失 公 平 者 , 其 約定 無 效 , 系 爭 工 程 契 約 條 款 將 民 法 第 508 條 危 險 負 擔 移 轉 之 時 點 限 縮 為 「 分期 驗 收 」, 乃 加 重 承 攬 人 責 任 , 甲 公 司 或 可 主 張 該 條 款 依 前 揭 民 法 第 247 條之 規 定 不 生 效 力 。3、 危 險 負 擔 是 否 移 轉 與 責 任 保 險 間 關 係業 主 一 旦 開 始 使 用 , 則 工 程 標 的 物 毀 損 滅 失 之 風 險 是 否 仍 在 責 任 保 險之 保 險 期 間 內 , 業 主 之 提 前 使 用 , 是 否 導 致 危 險 負 擔 移 轉 , 涉 及 定 作 人 是否 仍 應 承 擔 風 險 , 而 其 得 否 透 過 保 險 轉 嫁 風 險 之 問 題 ? 依 前 揭 臺 灣 營 造 保險 基 本 條 款 之 規 定 , 及 本 件 中 承 包 商 與 保 險 人 明 台 產 物 保 險 股 份 有 限 公 司所 訂 立 之 營 造 綜 合 保 險 單 基 本 條 款 第 3 條 保 險 責 任 之 開 始 與 中 止 約 定 :「 本公 司 之 保 險 責 任 , 於 保 險 期 間 內 , 自 承 保 工 程 開 工 或 工 程 材 料 卸 置 於 施 工處 所 後 開 始 , 至 啟 用 、 接 管 或 驗 收 , 或 保 險 期 間 屆 滿 之 日 終 止 , 並 以 其 先屆 至 者 為 準 。 倘 承 保 工 程 之 一 部 分 經 啟 用 、 接 管 或 驗 收 , 本 公 司 對 該 部 分之 保 險 責 任 即 行 中 止 。」 依 據 保 險 契 約 , 啟 用 、 接 管 或 驗 收 三 者 有 相 同 的評 價 , 也 為 主 管 機 關 所 明 知 , 業 主 以 定 型 化 約 款 將 自 身 應 承 擔 之 風 險 轉 嫁, 自 非 允 當 。然 最 高 法 院 93 年 台 上 字 第 999 號 判 決 認 為 :「… 益 證 上 開 基 本 條 款 第 三條 約 定 之 『 啟 用 、 接 管 』 確 等 同 於 民 法 第 五 百 零 八 條 第 一 項 前 段 定 作 人 之受 領 , 自 應 經 正 式 點 交 而 交 付 管 領 。 另 同 條 所 稱 :『 驗 收 』, 應 指 民 法 第五 百 零 八 條 第 一 項 後 段 『 如 定 作 人 受 領 遲 延 者 , 其 危 險 由 定 作 人 負 擔 。』關 於 承 攬 關 係 危 險 負 擔 移 轉 時 點 之 規 定 所 為 之 約 定 , 指 『 承 攬 人 已 完 全 依債 之 本 旨 提 出 給 付 』, 即 承 保 工 程 經 正 式 驗 收 合 格 而 言 。 換 言 之 , 上 開 所謂 「 啟 用 、 接 管 、 驗 收 」 之 啟 用 、 接 管 , 亦 均 指 已 經 驗 收 為 前 提 , 如 工 作實 際 上 尚 未 經 驗 收 , 該 未 驗 收 部 分 之 危 險 仍 由 承 攬 人 即 被 上 訴 人 負 擔 。…足 證 已 啟 用 、 接 管 非 等 同 於 已 經 驗 收 完 畢 。 上 訴 人 雖 謂 上 開 啟 用 、 接 管 、驗 收 之 約 定 , 祇 要 有 其 一 即 可 云 云 , 然 如 僅 係 啟 用 、 接 管 , 而 尚 未 正 式 驗收 完 畢 , 承 攬 人 仍 須 負 擔 危 險 責 任 , 此 時 若 謂 保 險 人 之 保 險 責 任 已 終 止 ,有 失 公 平 , 上 訴 人 之 上 開 辯 解 , 尚 無 足 採 。」

48 期 學 員 法 學 研 究 報 告 2389( 四 ) 小 結綜 上 所 述 , 本 件 中 由 於 尚 未 進 行 驗 收 程 序 , 定 作 人 復 無 遲 延 不 予 驗 收 之情 形 , 依 實 務 之 見 解 , 危 險 負 擔 尚 未 移 轉 , 承 攬 人 應 承 擔 價 金 風 險 , 且 依 據前 揭 最 高 法 院 之 見 解 , 保 險 契 約 中 所 謂 「 啟 用 、 接 管 、 驗 收 」 之 啟 用 、 接 管, 應 解 為 均 已 經 驗 收 為 前 提 , 且 基 於 衡 平 原 則 , 工 作 物 縱 經 先 行 使 用 , 因 危險 負 擔 尚 未 移 轉 , 承 攬 人 仍 須 承 擔 風 險 , 故 基 於 締 結 保 險 契 約 之 目 的 , 此 時保 險 人 仍 有 給 付 保 險 金 之 義 務 , 承 攬 人 得 向 保 險 人 請 求 給 付 保 險 金 , 惟 承 攬廠 商 亦 非 必 然 可 獲 得 勝 訴 判 決 。 事 實 上 , 當 事 人 間 約 定 以 「 驗 收 合 格 」 為 危險 負 擔 移 轉 之 時 點 , 係 加 重 一 方 當 事 人 責 任 , 若 有 顯 失 公 平 之 情 形 , 承 攬 人應 得 主 張 該 條 款 無 效 , 將 危 險 負 擔 移 轉 之 時 點 回 歸 民 法 第 508 條 之 規 定 。( 附 表 一 )「95 年 度 丙 工 務 段 省 道 台 21 線 及 台 18 線 預 約 經 常 性 災 害 坍 土 方 、 路 基 缺 口 及 便 道 便橋 搶 修 工 程 」 大 事 紀日 期事 項95 年 4 月 6 日 辦 理 開 工95 年 4 月 28 日 甲 公 司 函 工 程 處 丙 工 務 段 , 檢 送 開 工 報 告 書95 年 6 月 29 日 申 請 工 程 施 工 檢 查 ( 工 程 施 工 檢 查 申 請 報 告 )95 年 7 月 6 日 竣 工 並 開 放 通 車95 年 7 月 15 日 碧 利 斯 颱 風 來 襲 , 緊 急 連 外 便 道 工 程 再 度 坍 方 、 沖 毀 , 無 法辦 理 實 際 驗 收96 年 2 月 13 日 乙 局 第 二 區 養 護 工 程 處 工 程 驗 收 記 錄 : 驗 收 情 形 貳 、 二 、5、6 月 豪 雨 災 害 松 泉 、 神 和 河 床 便 道 便 橋 搶 修 工 程 現 場 已 無 結構 物 , 數 量 業 經 工 務 段 派 員 檢 查96 年 3 月 13 日 乙 局 第 二 區 養 護 工 程 處 函 丙 工 務 段 : 依 本 工 程 驗 收 記 錄 內 驗收 情 形 第 三 點 ,5、6 月 豪 雨 災 害 松 泉 、 神 和 河 床 便 道 便 橋 搶修 工 程 , 現 場 已 無 結 構 物 乙 節 , 請 查 明 災 害 密 師 部 分 數 量 已否 依 契 約 規 定 辦 理 結 算 , 再 據 以 函 報 本 處 憑 辦 。96 年 3 月 23 日 就 系 爭 工 程 辦 理 結 算 有 關 滅 失 部 分 召 開 協 調 會 , 會 議 記 錄 如

2390 營 建 工 程 契 約 之 驗 收 與 危 險 負 擔 — 以 「95 年 度 丙 工 務 段 便 道 便 橋 搶 修 工 程 」 履 約 爭 議 調 解 案 為 例下 : 一 、 工 務 段 意 見 : 本 工 程 爭 議 部 分 係 5、6 月 豪 雨 災 害 松泉 、 神 和 河 床 便 道 便 橋 搶 修 工 程 , 於 完 工 後 辦 理 分 期 檢 查 通車 , 因 碧 利 斯 颱 風 來 襲 致 便 道 沖 毀 後 已 另 有 辦 理 修 復 現 場 已無 結 構 物 , 鈞 處 複 驗 後 要 求 將 沖 毀 部 分 扣 除 不 予 計 價 , 並 依工 程 契 約 「 乙 局 工 程 契 約 由 廠 商 投 保 營 造 綜 合 保 險 注 意 事 項」 第 6 條 及 第 10 條 規 定 , 即 自 開 工 日 起 至 驗 收 合 格 日 止 屬 廠 商應 負 責 之 保 險 期 限 集 災 害 理 賠 不 足 部 分 應 由 廠 商 負 責 , 故 有關 遭 碧 利 斯 颱 風 沖 毀 部 分 修 復 費 用 應 自 結 算 金 額 扣 除 繳 庫 。二 、 承 包 商 意 見 : 承 商 認 為 遭 毀 部 分 已 依 照 施 工 補 充 條 款 第12 條 :「 本 工 程 乙 方 應 依 契 約 規 定 投 保 營 造 綜 合 保 險 , 若 以 施工 完 成 且 經 甲 方 分 期 驗 收 使 用 後 遭 遇 天 然 災 害 而 再 度 形 成 缺口 時 , 經 甲 方 查 屬 非 因 施 工 不 良 之 因 素 造 成 , 乙 方 應 依 甲 方指 示 迅 速 再 行 施 工 , 甲 方 得 核 實 計 價 , 若 因 乙 方 施 工 因 素 而造 成 之 災 害 則 尤 以 方 負 責 修 復 不 再 計 價 」 本 項 工 程 非 永 久 性結 構 物 驗 收 前 以 辦 理 分 期 檢 查 完 成 後 甲 方 先 行 使 用 , 保 險 不予 理 賠 其 修 復 費 用 應 由 機 關 負 責 。96 年 5 月 7 日 明 台 產 物 保 險 股 份 有 限 公 司 函 甲 公 司 , 就 、「95 年 度 丙 工 務 段省 道 台 21 線 及 台 18 線 及 台 18 線 及 台 18 線 預 約 經 常 性 災 害 坍 土方 、 路 基 缺 口 及 便 道 便 橋 搶 修 工 程 」 於 95 年 7 月 因 碧 利 斯 颱 風致 松 泉 、 神 和 河 床 便 道 便 橋 搶 修 工 程 受 損 申 請 保 險 理 賠 案 ,說 明 如 下 : 一 、 依 保 險 單 基 本 條 款 第 3 條 保 險 責 任 之 開 始 與 中止 約 定 :「 本 公 司 之 保 險 責 任 , 於 保 險 期 間 內 , 自 承 保 工 程 開工 或 工 程 材 料 卸 置 於 施 工 處 所 後 開 始 , 至 啟 用 、 接 管 或 驗 收, 或 保 險 期 間 屆 滿 之 日 終 止 ,, 並 以 其 先 屆 至 者 為 準 。 倘 承保 工 程 之 一 部 分 經 啟 用 、 接 管 或 驗 收 , 本 公 司 對 該 部 分 之 保險 責 任 即 行 終 止 。」 二 、 經 查 本 案 松 泉 、 神 和 河 床 便 道 便 橋搶 修 受 損 工 程 於 95 年 7 月 因 碧 利 斯 颱 風 侵 襲 前 已 陸 續 完 工 , 完工 後 即 經 開 放 使 用 。 故 根 據 上 述 條 款 所 約 定 , 該 工 程 已 啟 用, 其 本 公 司 之 保 險 責 任 業 已 終 止 , 故 本 案 歉 難 理 賠 , 敬 請 諒

48 期 學 員 法 學 研 究 報 告 2391查 。96 年 6 月 22 日 「95 年 度 丙 工 務 段 省 道 台 21 線 105K~149K 及 台 18 線 83K~95K 預 約 經 常 性 災 害 坍 土 方 、 路 基 缺 口 及 便 道 便 橋 搶 修 工 程」 履 約 爭 議 調 解 案 第 1 次 協 調 會 議參 考 文 獻王 伯 儉 著 , 工 程 糾 紛 與 索 賠 實 務 , 元 照 出 版 ,2002 年 10 月 版 。李 家 慶 著 , 工 程 法 律 與 索 賠 實 務 , 中 華 民 國 仲 裁 協 會 出 版 ,2004 年 9 月 版 。黃 立 著 , 民 法 債 編 總 論 , 元 照 總 經 銷 ,2006 年 版 。黃 立 主 編 , 楊 芳 賢 等 著 , 民 法 債 編 各 論 ( 上 )、( 下 ), 元 照 出 版 ,2002 年 7 月 版 。黃 鈺 華 主 編 , 黃 鈺 華 、 蔡 佩 芳 、 李 世 祺 合 著 , 政 府 採 購 法 解 讀 - 逐 條 釋 義 , 元 照 出 版,2003 年 7 月 版 。羅 昌 發 著 , 政 府 採 購 法 與 政 府 採 購 協 定 論 析 , 元 照 出 版 ,2004 年 10 月 版 。朱 炎 銘 , 工 程 承 攬 人 之 責 任 保 險 - 以 德 國 責 任 保 險 法 為 基 礎 , 東 吳 大 學 法 律 系 研 究 所碩 士 論 文 ,2006 年 9 月 。李 金 松 , 營 建 工 程 契 約 風 險 分 配 之 研 究 -- 以 公 共 工 程 為 中 心 , 國 立 中 正 大 學 法 研 所碩 士 論 文 ,2003 年 。林 辰 熹 , 工 程 採 購 契 約 之 承 攬 報 酬 及 危 險 負 擔 移 轉 問 題 探 討 , 東 吳 大 學 法 律 系 法 律專 業 碩 士 班 碩 士 論 文 ,2006 年 1 月 。顧 美 春 , 工 程 契 約 風 險 分 配 與 常 見 爭 議 問 題 之 研 究 , 國 立 交 通 大 學 科 技 法 律 研 究 所碩 士 論 文 ,2001 年 8 月 。孔 繁 琦 , 論 工 程 契 約 對 於 不 可 抗 力 致 工 程 本 體 毀 損 滅 失 之 風 險 分 配 原 則 , 律 師 雜 誌第 330 期 ,2005 年 3 月 , 頁 9-21。廖 肇 昌 , 道 路 工 程 契 約 管 理 與 爭 議 案 例 分 析 , 中 華 道 路 第 46 卷 第 2 期 ,2005 年 6月 , 頁 47-62。