Eksamensopgave - Det Juridiske Fakultet - Københavns Universitet
Eksamensopgave - Det Juridiske Fakultet - Københavns Universitet
Eksamensopgave - Det Juridiske Fakultet - Københavns Universitet
Create successful ePaper yourself
Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.
UfR ONLINE U.1999B.333<br />
Medens denne mulighed - om end nok så spinkel - dog rummer en<br />
vis margin for de folkevalgte, er den selvsagt ikke farbar for den juridiske<br />
profession, herunder Undervisningsministerium, Justitsministerium,<br />
Østre Landsret og den statsretlige teori.<br />
For den juridiske profession består reelt kun to muligheder. Enten<br />
at erkende sin fejlopfattelse eller også at udlægge Højesterets dom som<br />
udtryk for en nydannelse, en overraskelse, noget uventet.<br />
4.1 Den sidstnævnte mulighed vælges af professor Jens Peter Christensen<br />
og lektor Michael Hansen Jensen - i det følgende benævnt<br />
forfatterne - i artiklen »Højesterets dom i Tvindsagen«.[17]<br />
I artiklens hoved præsenteres Tvind-dommen som en » - ud fra en<br />
statsretlig synsvinkel . . . overraskelse«. Få linier nede i selve teksten<br />
hedder det videre, at dommen »givetvis kom som en overraskelse for<br />
de fleste . . .«,[18] og endelig afsluttes artiklen med følgende udsagn:<br />
»at netop Tvindsagen skulle blive anledningen til, at Højesteret trådte<br />
i karakter, var imidlertid - ud fra en statsretlig synsvinkel - overraskende«.<br />
Man bemærker sig i den sammenhæng særligt betoningen af overraskelsens<br />
»statsretlige« synsvinkel, uden at der nærmere gøres rede for,<br />
om dommen evt. ud fra andre retlige synsvinkler kunne forekomme<br />
mindre overraskende. Imidlertid hedder det, som anført også i indledningen,<br />
at dommen »givetvis kom som en overraskelse for de fleste«,<br />
hvorfor pointen nok er, at dommen slet og ret må ses som en nydannelse<br />
i den betydning, at den gør op med en retsopfattelse, som var rigtig,<br />
indtil den - med dommen - blev tilsidesat. Denne forståelsesmåde kom<br />
da - som anført ovenfor - også til udtryk i et tidligere indlæg af Jens<br />
Peter Christensen.[19]<br />
Om artiklens indhold skal i øvrigt indledningsvist bemærkes: At den<br />
er blottet for kritik af den retsopfattelse, som nu med Højesterets dom<br />
er blevet tilsidesat. At artiklen tværtimod har karakter af et forsvar for<br />
det med<br />
<br />
dommen tilsidesatte standpunkt. At artiklen ikke går ind i de retssikkerhedsmæssige<br />
overvejelser, som sagen naturligt/uomgængeligt lægger<br />
op til. At artiklen heller ikke i øvrigt forholder sig til de grundlæggende<br />
retsstatslige værdier, som så klart blev udfordret med Tvindloven. At<br />
artiklen er uden selvstændige retskildeovervejelser. Metoden består<br />
helt overvejende i at sammenholde det foreliggende tilfælde - Tvindloven<br />
- med de af ældre statsretsteori formulerede eksempler på<br />
grundlovsstridig singulær lovgivning, hvorefter forfatterne uden videre<br />
slutter modsætningsvis fra disse eksempler. At forfatterne ikke forholder<br />
sig til spørgsmålet om de mulige konsekvenser af, at Tvindloven ikke<br />
var blevet tilsidesat af Højesteret. Ville den hermed etablerede retstilstand<br />
have været acceptabel? Eller ville et sådant udfald i sig selv have<br />
accentueret og aktualiseret spørgsmålet om grundlovsændring?<br />
<strong>Det</strong> er vanskeligt ikke at se artiklen som et besværgende forsvar for<br />
den af Højesteret tilsidesatte retsopfattelse. <strong>Det</strong> er øjensynligt vigtigt<br />
for forfatterne - også efterfølgende - at legitimere den retsopfattelse,<br />
som Højesteret så eftertrykkeligt har gjort op med.<br />
Under etiketten »to gode grunde til at forvente, at Højesteret netop<br />
i Tvindsagen ville være blevet i strandkanten«, opsummerer forfatterne<br />
grundlaget for deres overraskelse.[20]<br />
4.1.1 Som den ene del af grundlaget for »netop i Tvindsagen« at<br />
forvente domstolstilbageholdenhed henviser forfatterne til den usikkerhed,<br />
som har eksisteret med hensyn til afgrænsning af grundlovens §<br />
3, 3. punktum.<br />
<strong>Det</strong> er i den sammenhæng bemærkelsesværdigt, at forfatterne i deres<br />
argumentation nærmest udelukkende støtter sig på statsretsteoriens<br />
almindelige udsagn om § 3, 3. punktum, og yderligere tillægger dele<br />
af denne teoris abstrakte eksemplifikation på grundlovsstridig singulær<br />
lovgivning en sådan autoritativ kraft, at disse eksempler - som tilmed<br />
af deres ophavsmænd opfattes som kernen i et grundlovsforbud - nær-<br />
mest fungerer som grundlag for en modsætningsslutning i forhold til<br />
Tvindsagen.<br />
Således udtaler forfatterne, at »den fortolkning, som Poul Andersen<br />
og Max Sørensen slog til lyd for, måtte vel for mange - heriblandt<br />
nærværende artikels forfattere - på forhånd synes at have mest for sig<br />
. . .«.[21] Og videre hedder det, at »den type lovgivningsindgreb, som<br />
grundlovens § 3, 3. punktum, således måtte antages at beskytte imod<br />
- lovindgreb i en verserende erstatningssag, omgørelse af en dom, afgørelse<br />
af en straffesag eller skærpelse af en allerede pålagt straf -<br />
måtte imidlertid forekomme at være på ganske pæn afstand af det<br />
indgreb, der blev foretaget med Tvindloven, hvor en række navngivne<br />
skoler blev frataget muligheden for fremover at få økonomisk tilskud<br />
af statskassen«.<br />
Med andre ord, det forhold, at Tvindsagen falder uden for de af Poul<br />
Andersen og Max Sørensen abstrakt formulerede eksempler, er det<br />
centrale (retskilde)grundlag for forfatternes overraskelse over og uenighed<br />
i Højesterets resultat.<br />
Her overfor kan følgende anføres:<br />
Selvom retsteorien/litteraturen i forhold til en grundlovsbestemmelse<br />
som § 3 naturligt må komme til at indtage en central placering, må det<br />
alligevel betragtes som udtryk for en ganske afkortet eller tilskåret<br />
metodik at »subsummere« en konkret foreliggende sag under en regel,<br />
som fremkommer på grundlag af nogle ældre forfatteres abstrakt formulerede<br />
eksempelmateriale.<br />
Denne »subsummering« foretages uden inddragelse af andre<br />
retskilder, herunder bestemmelsens ordlyd, forholdets natur/kulturtraditionen,<br />
og - i forbindelse hermed - uden inddragelse af spørgsmålet<br />
om det foreliggende tilfældes - Tvindsagens - særlige karakter.<br />
Herom hedder det som anført blot, at de af Poul Andersen og Max<br />
Sørensen formulerede eksempler på grundlovsstridig singulær lovgivning<br />
»måtte imidlertid forekomme at være på ganske pæn afstand af<br />
det indgreb, der blev foretaget med Tvindloven . . .«.<br />
Spørgsmålet om en afstand og dennes længde lader sig vanskeligt<br />
fastslå uafhængigt af den anvendte målestok. Set i forhold til spørgsmålet<br />
om retssikkerhed i snæver forstand, altså spørgsmålet om borgernes<br />
retsbeskyttelse, ses der ikke at være stor afstand mellem de af Poul<br />
Andersen og Max Sørensen opstillede eksempler og Tvindsagen.<br />
Ud over det almindelige spørgsmål om den relative retskildevægt,<br />
som kan blive retslitteraturen til del, må det påpeges, at såvel Poul<br />
Andersens som Max Sørensens forfatterskaber er af ældre dato, og at<br />
de opstillede eksempler må læses i deres historiske kontekst.<br />
Begge de angivne forfattere anser da som anført også selv deres eksempler<br />
som udtryk for et sikkert kerneområde.[22]<br />
Herudover skal yderligere peges på, at de af teorien formulerede<br />
eksempler, ud over at være koncentreret om det sikre kerneområde,<br />
også er karakteriseret ved at være tilfældige i den forstand, at de ikke<br />
indgår i eller er resultat af en systematisk gennemgang af mulige/tænkte<br />
eksempler på singulær lovgivning i strid med eller på grænsen af reglen<br />
i grundlovens § 3, 3. punktum. Endelig er eksemplerne heller ikke<br />
formuleret i en atmosfære af frygt for mulige fremtidige lovgivningsovergreb.<br />
Tværtimod<br />
<br />
bærer den refererede litteratur præg af den tillid til lovgivningsmagten,<br />
som jo er grundlaget for den historiske balance mellem lovgiver og<br />
domstole.[23]<br />
<strong>Det</strong> kan bl.a. være dette forhold, som afspejler sig, når Ross - i forbindelse<br />
med sit bud på de grundlovsmæssige grænser for singulær<br />
lovgivning - afslutter sin eksemplifikation med følgende udsagn: »<strong>Det</strong><br />
er tvivlsomt om ukrænkelighedsprincippet kan udvides til også at omfatte<br />
singulære indgreb fra lovgiverens side i andre retsforhold . . .«.<br />
»Da spørgsmålet er uden synderlig praktisk betydning, fordi den almindelige<br />
retsopfattelse for det meste vil gøre sådanne indgreb utænkelige,<br />
skal det her ikke forfølges videre.«[24]<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 4<br />
22