Eksamensopgave - Det Juridiske Fakultet - Københavns Universitet
Eksamensopgave - Det Juridiske Fakultet - Københavns Universitet
Eksamensopgave - Det Juridiske Fakultet - Københavns Universitet
Create successful ePaper yourself
Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.
UfR ONLINE U.1999B.333<br />
hvorefter »ændringslovens formål var ikke at sanktionere eventuelle<br />
overtrædelser af den tidligere lov om tilskud«.<br />
Spørgsmålet bliver herefter, om der er nogen forskel på det af<br />
sagsøgte og det i rettens »egen« begrundelse anførte om dette forhold.<br />
Loven har, som retten udtrykker det, »alene haft til formål . . .«. At<br />
det er de i forarbejderne omtalte oplysninger om skolernes tidligere<br />
vandel, som er grundlaget for Folketingets mistillid, er klart nok, men<br />
disse oplysningers nærmere indhold og karakter - i henseende til, om<br />
der foreligger egentlige lovbrud etc., er uden betydning. Eneafgørende<br />
er Folketingets mistillid til skolerne. Hermed undgår retten at komme<br />
ind på spørgsmålet om loven som pønalt betinget sanktion, og dermed<br />
undgår retten tillige den deraf følgende risiko for - også formelt - at<br />
komme for tæt på det kerneområde, som den statsretlige teori traditionelt<br />
har anerkendt som omfattet af grundlovens § 3, 3. punktum.<br />
7. Afslutning<br />
Højesterets historisk lave profil i forhold til lovgivningsmagten har<br />
måske i sig selv medvirket til at oparbejde behov for en klar domstolmarkering.<br />
I hvert fald repræsenterede - den nu tilsidesatte - Tvindlov[60]<br />
i kvalificeret grad et sådant behov.<br />
Domstolenes traditionelle tilbageholdenhed kan, som anført i indledningen,<br />
ses som udtryk for en konsensus lovgivningsmagten og domstolene<br />
imellem. Denne konsensus må antages at bygge på en forudsætning<br />
om gensidig moderation, som bl.a. må indebære, at lovgivningsmagten<br />
er tilbageholdende med at afsøge eller udfordre grundlovens<br />
grænser.<br />
Den egentlige statsretlige »overraskelse« blev præsenteret af lovgivningsmagten<br />
med fremsættelsen af forslaget til Tvindloven. Til trods<br />
for at lovforslaget rummede endog overordentligt vidtgående midler<br />
til at sanktionere eventuelle misbrug af modtagne midler ved administrative<br />
afgørelser om standsning af udbetalingerne og eventuel tilbagebetaling<br />
af allerede modtagne midler, valgte regeringen med et flertal<br />
i Folketinget bag sig at afskære de i loven specifikt opregnede skoler<br />
fra fremtidige tilskud.<br />
En virkning af at regulere ved lov på denne måde er derudover afskæring<br />
af sædvanlig retlig efterprøvelse ved ombudsmand og domstole.<br />
Og at dette netop var et hovedsigte med den valgte fremgangsmåde,<br />
fremgår klart og uden blusel af bemærkningerne til lovforslaget, hvori<br />
det hedder, at »hertil kommer, at en administrativ løsning mere sandsynligt<br />
end en lovgivningsmæssig løsning vil resultere i et stort antal<br />
retssager, der i en årrække vil betyde store og mangeartede omkostninger<br />
for samfundet. Også af denne grund bør beslutningen træffes af<br />
Folketinget«.[61]<br />
Denne for så vidt befriende åbenhjertige klarlæggelse af motiverne<br />
repræsenterer en klar demonstration af politisk vilje til at gå veje, som<br />
målt med retsstatslig alen er usædvanlig og retssikkerhedsmæssig<br />
uacceptabel.<br />
Set i forhold til det eksempel, som Tvindsagen repræsenterer, er behandlingen<br />
af spørgsmålet om rækkevidden af grundlovens § 3, 3.<br />
punktum, præget af betydelig akademisk distance i den del af retsteorien,<br />
som i perioden før lovforslaget ikke anerkendte bestemmelsen<br />
som grænse for lovgiver. Således hedder det i 1989-udgaven af Henrik<br />
Zahles Statsforfatningsret, at grundlaget for uenigheden »kan fortjene<br />
en nøje analyse, uanset emnet - heldigvis - ikke har stor praktisk betydning«.[62]<br />
Og videre hedder det, at »<strong>Det</strong> reelle argument for at søge at blokere<br />
det individuelle lovindgreb er vel frygten for en politisk vilkårlighed.<br />
Hvilken vægt man vil tillægge denne frygt, bestemmes af den grad af<br />
tillid/mistillid, man forbinder med den parlamentariske repræsentation.<br />
Erfaringsmæssigt forekommer der ikke at være grundlag for frygt for,<br />
at Folketinget skulle føre ubegrundet felttog mod håndplukkede individer«.[63]<br />
Med denne sidste passus rammer Henrik Zahle det centrale i<br />
spørgsmålet, som skulle vise sig at blive til virkelighed i den senere<br />
Tvindsag, blot med den modifikation, at Folketingets »felttog« så absolut<br />
ikke var »ubegrundet«.<br />
Når Jens Peter Christensen og Michael Hansen Jensen udtaler, at<br />
Højesterets dom »givetvis kom som en overraskelse for de fleste . .<br />
.«,[64] er udsagnets rækkevidde og indhold som anført ganske vanskelig<br />
at lodde, da forfatterne hverken redegør for det anvendte beregningsgrundlag<br />
eller indhold i øvrigt. Imidlertid kan udsagnet faktisk dække<br />
den realitet, at lovforslaget/loven ikke blev mødt med samlet, entydig<br />
og klart artikuleret faglig modstand, men lod sig gennemføre i en<br />
sammensat atmosfære spændende fra tilslutning over passivitet til<br />
egentlig modstand.<br />
Såvel Justitsministerium som Østre Landsret og den anførte statsretsteori<br />
ved Jens Peter Christensen og Michael Hansen Jensen synes i<br />
høj grad at have været styret af en (erkendelses)interesse i at anerkende<br />
Tvindloven som grundlovsmæssig, og - i snæver sammenhæng hermed<br />
- en fast tiltro til, at Højesteret ikke ville tilsidesætte loven. De til grund<br />
liggende afgørelser og den faglige stillingtagen er med andre ord blevet<br />
oplevet som faktisk »inappellabel«.<br />
Netop det forhold, at traditionen i dansk forfatningsret i så udtalt<br />
grad har været domstolstilbageholdenhed,<br />
<br />
understreger behovet for, at der i en sag af denne karakter leveres en<br />
fuldt udfoldet argumentation med inddragelse af samtlige relevante<br />
retlige aspekter og kilder. En sådan fuldt udfoldet argumentation må<br />
såvel omfatte spørgsmålet om lovens grundlovsmæssighed - herunder<br />
forskellige grader af klarhed/sikkerhed herfor - som spørgsmålet om,<br />
hvorvidt prøvelsesmæssige grænser kan influere på det endelige udfald<br />
af sagen. Fra det forhold, at en lov ikke kan forventes tilsidesat, kan<br />
ikke uden videre sluttes, at den er retlig i orden.<br />
At se bort fra Tvindlovens reelle karakter af konkret og endelig afgørelse<br />
af pønal karakter forudsætter anvendelse af en vidtdreven formaliseringsteknik.<br />
De af loven omfattede Tvindskoler stod til en »udenretlig« afklapsning<br />
og - i sammenhæng hermed - skulle de afskæres fra at »komme<br />
igen«.[65]<br />
Med Højesterets dom blev der trukket en streg i sandet, som er 150års<br />
festligholdelsen af grundloven værdig.<br />
1. Af 19. februar 1999 UfR 1999, s. 841ff.<br />
2. Således bl.a. professorerne Henrik Zahle, Henning Koch og Jens Peter<br />
Christensen, Dagbladet Information 20.-21. februar 1999. Se i øvrigt nedenfor<br />
i afsnit 4.<br />
3. Steen Rønsholdt: Nogle spørgsmål om domstolskontrol med lovgivningsmagten,<br />
Retsvidenskabeligt Institut Bs Årsberetning 1996, s. 48f. Se Claus<br />
Haagen Jensens udførlige responsum af 19. maj 1996 som - i modsætning<br />
til Justitsministeriets notat af 13. maj 1996 - konkluderer, at forslaget til<br />
Tvindloven er i strid med grundlovens § 3, 3. punktum. Isi Foighel: Jura er<br />
ikke nok, 1997, s. 54.<br />
4. Se Birthe Rønn Hornbech, Dagbladet Information, 23. februar 1999, s. 9,<br />
og 25. februar s. 8.<br />
5. Jf. Steen Rønsholdt, op.cit. note 3, s. 45ff.<br />
6. Jf. Steen Rønsholdt, op.cit. note 3, s. 29f.<br />
7. Steen Rønsholdt: Nogle spørgsmål om domstolskontrol med lovgivningsmagten,<br />
Retsvidenskabeligt Institut Bs Årsberetning 1996, s. 44ff. Og Steen<br />
Rønsholdt: Om retssikkerhed og andre hensyn i Retlig Polycentri, red. Peter<br />
Blume og Hanne Petersen, 1993.<br />
8. Se Ole Krarup: Om domstolenes grundlovsprøvelse, Retsvidenskabelig Institut<br />
Bs Årsberetning 1998, s.131 med henvisninger. Ditlev Tamm: Domstolenes<br />
uafhængighed - historisk og aktuelt, Festskrift i anledning af<br />
grundlovens 150 års jubilæum 1999, s. 13ff. Henning Koch: Parlamentaris-<br />
Copyright © 2006 Forlaget Thomson A/S side 8<br />
26