13 Polfoto/Peter Hove Olesen
<strong>om</strong> nedsættelse af at særligt aflønningsudvalg, og (iv) detaljerede krav til virks<strong>om</strong>hedernes offentliggørelse af lønoplysninger for de <strong>om</strong>fattede personer. De nye <strong>regler</strong> implementerer EU’s kapitalkravsdirektiv, der blev vedtaget af Rådet den 11. oktober 2010 – det såkaldte CRD III direktiv (CRD III). 2 Direktivet fulgte i forlængelse af K<strong>om</strong>missionens henstilling af 30. april 2009 <strong>om</strong> aflønningspolitik i den <strong>finansielle</strong> sektor. 3 På dansk grund havde K<strong>om</strong>missionens henstilling ført til Økon<strong>om</strong>i- og Erhvervsministeriets nedsættelse af en arbejdsgruppe bestående af repræsentanter for relevante ministerier og organisationer, der fik til opgave at stille forslag <strong>om</strong> implementering af henstillingen i dansk ret. Arbejdsgruppen afleverede sin rapport den 1. december 2009, uden at dette da førte til regelændringer. Allerede i februar 2009 var der dog i Danmark i forbindelse med Kreditpakken blevet indsat en bestemmelse i lov <strong>om</strong> finansiel virks<strong>om</strong>hed, hvorefter variable løndele for direktionsmedlemmer i <strong>finansielle</strong> virks<strong>om</strong>heder højst måtte udgøre 50% af den faste løn, inklusive pension. 4 Denne grænse var endvidere nedsat til 20% i penge- eller realkreditinstitutter, der modtog statsligt indskudt hybrid kernekapital. 5 I Danmark blev der tillige den 31. august 2010 indgået aftale mellem regeringen og Folketingets øvrige partier, med undtagelse af Enhedslisten, <strong>om</strong> forsvarlig aflønningspolitik i den <strong>finansielle</strong> sektor (Regeringsaftalen). De nye <strong>regler</strong> i FIL har tillige skullet leve op til Regeringsaftalen, s<strong>om</strong> på visse punkter udvider de krav, der følger af CRD III. 6 Baggrunden for de nye <strong>regler</strong> og den øgede regulering af de <strong>finansielle</strong> virks<strong>om</strong>heders anvendelse af variabel løn til bestyrelse, direktion og væsentlige risikotagere, er EU-K<strong>om</strong>missionens opfattelse af, at det var en medvirkende faktor til finanskrisen, at der i en række <strong>finansielle</strong> virks<strong>om</strong>heder var en uhensigtsmæssig aflønningspraksis, der indbød til overdreven risikovillig adfærd. EU-K<strong>om</strong>missionen konkluderede (i forbindelse med det afviklede Summit i London blandt G-20 landene i april 2009), at den gældende aflønningspraksis i store dele af finanssektoren havde en tendens til at belønne kortsigtede gevinster og tilskynde medarbejderne til risikofyldte aktiviteter, s<strong>om</strong> gav mulighed for høj indtjening på kort sigt, og s<strong>om</strong> samtidig gjorde virks<strong>om</strong>hederne sårbare for store tab på længere sigt. 7 1.3 Regelgrundlaget Det nye krav <strong>om</strong>, at de <strong>finansielle</strong> virks<strong>om</strong>heders skal have en <strong>lønpolitik</strong> og -praksis, der er i overensstemmelse med og fremmer en sund og effektiv risikostyring, er indsat i FIL § 71, stk. 1, nr. 9. De detaljerede <strong>regler</strong> <strong>om</strong> begrænsning i virks<strong>om</strong>hedernes anvendelse af variabel løn findes i de markante ændringer, der er foretaget i FIL §§ 77a-b. Hertil k<strong>om</strong>mer de nye bestemmelser i FIL §§ 77c-d <strong>om</strong> bl.a. aflønningsudvalg og offentliggørelse. I tillæg til ændringerne i FIL har Finanstilsynet med hjemmel i de nye <strong>regler</strong> udstedt en bekendtgørelse nr. 1665 af 21. december 2010 <strong>om</strong> <strong>lønpolitik</strong> samt oplysningsforpligtelser <strong>om</strong> aflønning i <strong>finansielle</strong> virks<strong>om</strong>heder og <strong>finansielle</strong> holdingvirks<strong>om</strong>heder (Bekendtgørelsen), s<strong>om</strong> indeholder en række mere detaljerede <strong>regler</strong>, dels <strong>om</strong> de forhold, der er reguleret i FIL, dels yderligere forhold, der ikke er direkte behandlet i FIL. Endelig har Finanssektoren den 9. december 2010 udarbejdet et kodeks <strong>om</strong> <strong>lønpolitik</strong>. 8 S<strong>om</strong> forudsat i CRD III har Det Europæiske Banktilsynsudvalg (C<strong>om</strong>mittee of European banking Supervisors), forkortet CEBS, udarbejdet retningslinjer af 10. december 2010 for en forsvarlig <strong>lønpolitik</strong> (Guidelines on Remuneration Policies and Practices), der er i overensstemmelse med CRD III. 9 I forarbejderne til ændringerne i FIL er det tilkendegivet, at Finanstilsynet i forbindelse med sit tilsyn vil anvende CEBS retningslinjerne, hvorfor disse også udgør vigtige fortolkningsbidrag vedrørende de nye <strong>regler</strong>. Det er dog væsentligt at være opmærks<strong>om</strong> på, at CEBS retningslinjerne visse steder indeholder betragtninger, s<strong>om</strong> ikke er forenelige med de nye danske <strong>regler</strong>. Her forventes retningslinjerne ikke p.t. at få nogen retlig betydning, men vil muligvis på sigt kunne føre til en tilpasning af de danske <strong>regler</strong>. 10 1.4 Ikrafttræden De nye <strong>regler</strong> i FIL og den dertil hørende bekendtgørelse trådte i kraft den 1. januar 2011. Der var op til lovens ikrafttræden en del usikkerhed <strong>om</strong>, hvorvidt loven ville have tilbagevirkende kraft og k<strong>om</strong>me til at <strong>om</strong>fatte aftaler <strong>om</strong> variabel løn, s<strong>om</strong> allerede var indgået. Usikkerheden var foranlediget af CRD III’s krav <strong>om</strong>, at <strong>regler</strong>ne skulle anvendes på aflønning, der forfalder på grundlag af kontrakter, s<strong>om</strong> er indgået forud for den faktiske gennemførelse af direktivet i de enkelte medlemsstater og på aflønning, s<strong>om</strong> tildeles eller udbetales efter denne dato. 11 Det anførtes specifikt i CRD III, at <strong>regler</strong>ne skulle finde anvendelse på aflønning, der angår tjenesteydelser udført i 2010. Det er helt sædvanlig praksis, at udbetaling af variabel løn sker i året efter det regnskabsår, s<strong>om</strong> den variable løn angår. Således vil variabel løn for 2010 i vidt <strong>om</strong>fang ske i 2011 på baggrund af aftaler indgået før 1. januar 2011. Ifølge CRD III’s ikrafttrædelsesbestemmelser ville udbetaling i 2011 for 2010 ikke kunne foretages, uden at dette skete i overensstemmelse med de nye <strong>regler</strong>, dvs. bl.a. med et loft i forhold til fast grundløn og pension, minimumsbetaling i aktier m.v., udskydelse og tilbageholdelse. Herved ville de ansatte blive stillet ringere end efter deres allerede indgåede aftaler <strong>om</strong> variabel løn, der ikke ville være udformet i overensstemmelse med de nye <strong>regler</strong>, og loven ville dermed i realiteten få tilbagevirkende kraft. Ikrafttrædelsesproblematikken blev imidlertid ved lovforslagets fremsættelse løst ved en særlig ikrafttrædelsesregel, for så vidt angår de i FIL §§ 77a-b indeholdte særlige begrænsninger <strong>om</strong> loft i forhold til fast grundløn og pension, minimumsbetaling i aktier m.v., udskydelse 14 <strong>Nye</strong> <strong>regler</strong> <strong>om</strong> <strong>lønpolitik</strong> i <strong>finansielle</strong> virks<strong>om</strong>heder R&R nr. 3 · 2011
Change language