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EL FUTURO DEL ESTADO SOCIAL
La intervención pública en materia de protección social complementa la integración económica mediante
el mercado, el funcionamiento del sistema económico, y se inserta en la concepción virtuosa de la distribución
que, en el funcionamiento global de la economía, adquirían estos mecanismos. La protección social no
era vista como un costo económico añadido de la producción, sino como parte de la demanda. La constitucionalización
de la protección social pública se realiza a través de los Derechos sociales, que, siendo un compenente
del Estado social, visualmente el más característico, no puede reducirse a éstos.
Los Derechos sociales prestacionales, en el Estado social, tienen una naturaleza compleja que se manifiesta
en su doble dimensión: garantista y conflictual. La primera, aún siendo una garantía débil, se deriva de su
carácter constitucional y de la eficacia normativa de la constitución. Las técnicas de tutela no han sido suficientes
para garantizar un nivel de protección y las posiciones de la doctrina más favorables a su eficacia no
han sido recibidas, más que tenuemente por la jurisprudencia constitucional. Esto es especialmente cierto en
el caso del Tribunal constitucional español. La dimensión conflictual se vincula al carácter distributivo de los
Derechos sociales, se expresa juridicamente mediante fórmulas que se materializan en la disponibilidad del
contenido de estos derechos por el poder legislativo y reglamentario. La razón de la debilidad constitucional
de los Derechos sociales es precisamente su vinculación con la distribución y la conexión con el mercado. Jurisprudencialmente,
en derecho comparado, la cláusula de la reserva de lo posible y la distinción entre derechos
condicionados e incondicionados, articulan esta disponibilidad del contenido de los derechos. Normativamente
el art. 53.3 de nuestra Constitución, expresa esta misma idea.
No hay razón técnica para sustentar la distinta naturaleza de los Derechos sociales prestacionales respecto
al resto de los derechos constitucionales, el distinto status constitucional de los mismos se vincula al carácter
compromisorio del Estado social. Aunque, finalmente, parece hacer triunfado Forsthoff (Forsthoff, 1973) en
el debate sobre el carácter de la clausula de «Estado social» en la Constitución alemana.
La debilidad constitucional de los Derechos sociales prestacionales resulta especialmente acentuada en estos
momentos de ruptura del Estado social, en la medida en que su carácter conflictual acaba prevaleciendo
sobre el garantista, destruyéndose el equilibrio precario que habia fundado el constitucionalismo social.
1.2. Un comentario de carácter metodológico
La propuesta de mi intervención sobre la ruptura del Estado social y su sustitución por otra forma de Estado:
el Estado-mercado, precisa alguna consideración que permita superar la contradicción con el dictado
constitucional. Nuestra Constitución se inserta en la tradición del constitucionalismo social que se inagura
en la segunda postguerra mundial, la fórmula del art. 1.1 es ilustrativa a este respecto. Aunque es cierto que
pueden hacerse algunas matizaciones que permiten caracterizar a la Constitución española como una constitución
de la crisis, por ello de transición (Maestro Buelga, 2002 a: 152-7). No es este el lugar para una reflexión
detenida sobre esta cuestión, así que justificaremos brevemente nuestra posición.
Desde la década de los noventa del siglo pasado, se han materializado un conjunto de trnaformaciones
que se contraponen radicalmente a los contenidos que caracterizaban al Estado social. La afectación
es profunda, no una simple revisión cuantitativa y de oportunidad, tanto que debe hablarse de ruptura
de la forma de Estado. Los nuevos contenidos que definen al Estado-mercado expresan la ruptura con la
constitución formal en vigor y la emergencia de una nueva constitución material. La propuesta mortatiana
(Mortati, 1941), permite resolver la contradicción entre los contenidos constitucionales de nuestro tex-
IV Congreso Internacional de Derechos Humanos
Ciudadanía y Derechos Sociales: un discurso de futuro
ISBN: 978-84-457-3226-7 43