l'in house alla prova delle regole comunitarie (QCDE - Provincia ...

Sia in Arnhem che in RI.SAN Srl, la dipendenza fi nanziaria, organizzativa e gestionale
fra le amministrazioni aggiudicatici e la società pubblica confermavano
la sussistenza di un nesso interorganico, escludendo entrambe le fattispecie
dall’ambito di applicazione della direttiva servizi.
La Corte di Giustizia, sulla falsariga delle conclusioni dell’Avv. generale Alber,
ha aff ermato in termini più generali la non obbligatorietà del ricorso
alla gara per l’affi damento di un servizio, potendo l’amministrazione aggiudicatrice
decidere di svolgerlo direttamente o tramite il ricorso ad un soggetto
in rapporto di delega interorganica, escludendo l’applicazione della
direttiva 92/50.
Sentenza Teckal
Successivamente, nella causa Teckal (Corte di Giustizia, 18 novembre 1999,
C-107/98, Teckal Srl Racc. 1999, p.I-8121), dopo avere preliminarmente risolto
il problema dell’applicabilità della direttiva servizi nell’ipotesi di appalto
misto di forniture e servizi, alla luce di un criterio meramente quantitativo,
la Corte di giustizia, chiamata ad aff rontare un’ulteriore ipotesi “in house”,
alla luce delle conclusioni dell’Avv. Cosmas, ha aff ermato espressamente un
principio che dalle due sentenze precedenti poteva solo desumersi:
- nel caso in cui l’amministrazione aggiudicatrice voglia stipulare il contratto
di appalto a titolo oneroso con un soggetto anch’esso amministrazione
aggiudicatrice, si applicherà la direttiva 93/36 solo se tale ente
è “un ente distinto da essa sul piano formale ed autonomo rispetto ad essa
sul piano decisionale”;
- il fornitore, controparte dell’amministrazione aggiudicatrice, deve essere
realmente soggetto diverso rispetto a tale amministrazione,
- la terzietà del fornitore deve essere valutata alla luce dei parametri elaborati
dalla giurisprudenza Arnhem e RI.SAN: indipendenza fi nanziaria
ed indipendenza amministrativa.
Sole se tutte e tre le condizioni verranno soddisfatte, allora si tratterà di un
vero e proprio appalto di forniture, disciplinato dalla direttiva 93/36.
Contre, nell’ipotesi in cui l’amministrazione aggiudicatrice eserciti su tale
ente un controllo analogo a quello esercitato sui propri servizi e quest’ente
realizzi la parte più importante della propria attività con l’amministrazione
che la controlla, allora si esulerebbe dal campo applicativo di tale direttiva,
poiché “un contratto non può essere considerato come stipulato tra persone di-
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