l'in house alla prova delle regole comunitarie (QCDE - Provincia ...

o meno di forte controllo da parte dell’amministrazione aggiudicatrice nei
confronti dell’ente aggiudicatario, analogo a quello da esso esercitato sui
propri servizi, che porti i due soggetti ad essere una sola e stessa persona,
allora si esulerebbe dal regime della direttiva. In tal caso, infatti, la volontà
negoziale verrebbe vanifi cata dalla capacità dell’ente territoriale di infl uire
sul funzionamento del prestatore e l’assenza di autonomia di quest’ultimo.
Criterio che l’Avv. Legér ha specifi cato, sostenendo la necessità di compiere
ulteriori accertamenti, poiché la dipendenza strutturale nei confronti dell’ente
pubblico che avvia una procedura di aggiudicazione di appalto pubblico
non sarebbe suffi ciente per assimilarlo al ricorso a servizi interni. Per
questo, è stato preso in esame un secondo aspetto, che riguarda il destinatario
dell’attività economica esercitata da tali enti.
Il criterio alla cui luce deve considerarsi l’attività svolta dall’ente è quello
dell’autonomia dell’operatore. Nella misura in cui l’attività economica di tale
soggetto è nella maggior parte svolta a vantaggio dell’autorità controllante
si sarà in presenza di un servizio in house, in cui l’ente territoriale utilizzerà le
prestazioni per fi ni pubblici e per destinarle principalmente a suo vantaggio,
come se si trattasse di un servizio interno che agisce per la sua istituzione
Unicamente in questo caso si può parlare di un “prolungamento amministrativo”
dell’ente pubblico, che lo esonera dall’osservare le regole di concorrenza
prescritte dalla direttiva, qualora esso stesso scelga di eff ettuare le
operazioni economiche di cui ha bisogno. Ne discende che i motivi di tutela
della concorrenza, che giustifi cano le norme comunitarie di aggiudicazione
degli appalti pubblici, sono invece valide, come nei confronti degli altri
prestatori di servizi, nell’ipotesi in cui l’amministrazione aggiudicatrice che
partecipa all’appalto sia distinta rispetto all’ente pubblico che lo bandisce,
non potendosi ravvisare quel nesso strutturale, di controllo e di destinazione
essenziale per confi gurare un appalto in house, dal momento che questo
soggetto è terzo rispetto all’ente appaltante sullo stesso piano degli altri
operatori.
Queste sentenze rappresentano i primi tentativi, anche eterogenei, della
giurisprudenza europea di enucleare un sistema comunitario dei contratti
della pubblica amministrazione ed aff rontano il peculiare caso di appalti in
house. L’approccio seguito non è formale bensì concreto, fondato sull’analisi
delle singole fattispecie, attraverso l’enucleazione di indici alla stregua dei
quali valutare se si rientri oppure no nell’ipotesi di appalti in house, criteri
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