Download hele artiklen som pdf - Kromann Reumert

More documents

Recommendations

Info

Erhvervs- og Selskabsstyrelsens opfattelse er kommet til udtryk i en vejledende udtalelse af 11. juni 2002, hvor Erhvervs- og Selskabsstyrelsen udtalte, at ledelsen i et dansk anpartsselskab var forpligtet til at udøve sine beføjelser over for udenlandske datterselskaber med henblik på at sikre, at de udenlandske datterselskaber ikke afgav en garanti til fordel for erhververen af anparter i det danske moderselskab i strid med ApSL § 49, stk. 2 40 . Styrelsens udtalelse begrænsede sig til at vedrøre udenlandske datterselskaber med hjemsted i et andet EU/EØS-land. 40 Erhvervs- og Selskabsstyrelsen har bekræftet dette synspunkt i en vejledende udtalelse af 30. oktober 2002, der dog umiddelbart vurderes at vedrøre den samme sag, som styrelsens vejledende udtalelse af 11. juni 2002. 12
Det bemærkes, at ordlyden af ApSL § 49, stk. 2, svarer til ordlyden af ASL § 115, stk. 2. Anpartsselskabslovens selvfinansieringsforbud er ikke genstand for EU-retlig harmonisering, men bestemmelserne vil formentlig generelt skulle fortolkes ensartet 41 . Da kapitaldirektivets art. 23 (1) ydermere ikke regulerer datterselskabers medvirken til finansiering af aktieerhvervelser i moderselskabet, må det antages, at man ved afklaringen af, hvorvidt forbudene i ApSL § 49, stk. 2, og ASL § 115, stk. 2, finder anvendelse på udenlandske datterselskaber, skal fortolke bestemmelserne ensartet. Erhvervs- og Selskabsstyrelsen lagde i sin vejledende udtalelse vægt på, at datterselskabernes afgivelse af garantier forøgede risikoen ved moderselskabets investering i datterselskabernes kapitalandele. Aktualiseredes de af de udenlandske datterselskaber afgivne garantier, ville dette resultere i et tab, der krone for krone ville påvirke egenkapitalen i det danske moderselskab. Det må medgives Erhvervs- og Selskabsstyrelsen, at det potentielle tab, som et udenlandsk datterselskab risikerer at lide i tilfælde af dets medvirken til finansieringen af erhvervelse af aktier i dets danske moderselskab, vil have en afsmittende virkning på moderselskabets egenkapital og dermed på moderselskabets kreditorers stilling. I tilfælde, hvor et dansk moderselskabs ejerandel i et udenlandske datterselskab udgør moderselskabets væsentligste aktiv, vil et eventuelt tab, som det danske moderselskab måtte lide på sine kapitalandele i det udenlandske datterselskab stort set have den samme indvirkning på det danske moderselskabs kreditorer, som hvis det danske moderselskab selv havde afgivet garantien til fordel for erhververen. Selvom Erhvervs- og Selskabsstyrelsen ved at forsøge at beskytte det danske moderselskabs kreditorer som udgangspunkt varetager en beskyttelsesværdig interesse, må styrelsens udtalelse anses for betænkelig. Ved indirekte at pålægge ledelsen i et dansk selskab at sikre et udenlandsk selskabs iagttagelse af selvfinansieringsforbuddet, tillægges ApSL § 49, stk. 2, reelt eksterritorial virkning. Det forekommer mindre velbegrundet at hævde, at det danske moderselskabs ledelse skal pålægges at forhindre en adfærd i et udenlandsk datterselskab, som er lovlig efter lovgivningen i det land, hvori datterselskabet er registreret. 41 Højesterets afgørelse i U 2000.2003 H kan tages som udtryk for en uensartet fortolkning af aktie- og anpartsselskabslovens selvfinansieringsforbud, jf. Werlauff, U 2001 B.381 p. 381 f. En sådan udlægning af Højesterets dom (i) synes der ikke at være belæg for i forarbejderne til den ændring af aktie- og anpartsselskabsloven, der blev foretaget som led i implementeringen af kapitaldirektivets art. 23, jf. FT 1981-82, tillæg A, sp. 2884, og (ii) forekommer uhensigtsmæssig under hensyn til forbudenes ensartede ordlyd, jf. Friis Hansen og Engsig Sørensen, NTS nr. 3, 2002 p. 358. 13
Page 1 and 2: 1. februar 2007 Selvfinansieringsfo
Page 3 and 4: mark 6 . Dette udelukker ikke, at d
Page 5 and 6: udgangspunkt omfatter udenlandske d
Page 7 and 8: Selvfinansieringsforbuddet blev ind
Page 9 and 10: holder fortolkningsbidrag til ASL
Page 11: virke til at finansiere erhvervelse
Page 15 and 16: Det kan overvejes, hvilket ansvarsg
Page 17 and 18: ket rettens afgørelse, men det kan

Download hele artiklen som pdf - Kromann Reumert

Create successful ePaper yourself

Delete template?

Save as template?