Magisterarbeit „Mobiliarsicherheiten ohne Besitzübertragung im ...

B. Historische Grundlagen
V. Mobiliarsicherheiten im römischen, germanischen und
gemeinen Recht
1. Das römische Recht
Der Sicherung mittels Sachhaftung, also der Verpfändung, kam im
römischen Recht nur zweitrangige Bedeutung zu. Im Vordergrund
standen zunächst Personalsicherheiten. 6
Als Rechtstypen zur Verwirklichung von Pfandrechten sind die fiducia,
die hypotheca und das pignus zu nennen.
b.) fiducia
Im älteren römischen Recht erfolgte die reale Sicherung des Gläubigers
vorwiegend mittels der fiducia cum creditore contracta. 7 Im
altrömischen Recht war das Pfandrecht (als ein weniger weit gehendes
Recht als das Eigentum) unbekannt. Die fiducia wurde mit Etablierung
der beschränkten dinglichen Rechte mehr und mehr verdrängt und von
Justinian in den Quellen systematisch durch das pignus ersetzt. 8
6 Das Pfandrecht entwickelte sich erst im Laufe der Zeit zum wichtigen Institut der
Kreditsicherung. Kaser/Knütel, Römisches Privatrecht (2003) § 31, Rn. 1; vgl. D 50,
17, 25 (Pomponius 11 Sab): „Plus cautionis in re est quam in persona.“
7 Die Formen der fiducia cum amico und cum creditore waren Rechtsfiguren des
vorklassischen und klassischen römischen Rechts. Entsprechend wenig ist wirklich
erwiesen. Anhaltspunkte werden insbesondere den Fragmenten der Institutionen des
Gaius entnommen. Vgl. Gaius Inst. II, 60; beispielhaft auch die wohl aus dem
klassischen Recht stammende „formula Baetica“; abgedr. und übersetzt bei Huwiler
Textbuch (1999) Rn. 489 Trotz der geringen Erkenntnisse wurde sich die fiducia zur
Lösung vieler praktischer Fragen nutzbar gemacht – die gemeinrechtliche Literatur
zog sie zur Rechtfertigung der Sicherungsübereignung heran. Vgl. insbesondere das
Werk von Leist.
8 Vgl. Honsell, Römisches Recht (1997) S. 70; Hromadka, Entwicklung des
Faustpfandrechts (1971) S. 13 f.; Klein, Sicherungsübereignung (1958) S. 6; Die
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