Magisterarbeit „Mobiliarsicherheiten ohne Besitzübertragung im ...

Schon im römischen Recht konnte ein Eigentumsvorbehalt dadurch
vereinbart werden, dass der Verkäufer die Übereignung unter der
aufschiebenden Bedingung der Kaufpreiszahlung vornimmt. 28
2. Das germanisch - deutsche Recht
Im germanischen Recht erfolgte die Entwicklung vom Besitzpfand zum
besitzlosen Pfand ebenfalls erst im Laufe der Zeit. 29 Seit jeher galten
jedoch die Grundsätze der Publizität und der Spezialität. 30
c.) Das Besitzpfand
Die Begründung des Pfandrechts wurde anfangs, also zur Zeit der
älteren Satzung, erst durch Hingabe der Sache in die leiblichen Gewere
des Gläubigers erreicht. Es war also, bedingt durch ein fehlendes
Zwangsvollstreckungsverfahren und das dadurch bestehende
Gläubigerschutzbedürfnis zu dieser Zeit 31 , nur als reines Besitzpfand
zulässig. 32
Zur Pfandbestellung bedurfte es eines Pfandvertrages und der Übergabe
des Pfandgegenstandes. Mit der Rückgabe des Pfandes erlosch das
Pfandrecht. 33
Der Schuldner hatte ein Einlösungsrecht, im Falle der Nichttilgung der
Schuld verfiel das Pfand zu Eigentum des Gläubigers. 34 Das
28 Dies, weil die „traditio“ bereits in klassischer Zeit nicht mehr bloßer Realakt ist,
sondern rechtsgeschäftliche Elemente enthält, wodurch dem Übereignungswillen des
Eigentümers zum Erfolg verholfen wird. So Maaß, Geschichte des
Eigentumsvorbehaltes (2000) S. 67 mit Hinweis auf Ulpian D.43,26,20
29 Die zwei Formen, die das germanisch-deutsche Recht kennt, werden als ältere und
jüngere Satzung bezeichnet. Nicht ersichtlich diesbezüglich ist, ob und wann der
Gläubiger ein vom Eigentum losgelöstes dingliches Recht erwirbt. Dazu Hromadka,
Entwicklung (1971) S. 26f.
30 Wolff/Raiser, Sachenrecht (1957) S. 521
31 Vgl. Altorfer, Mobiliarhypothek (1981) S. 11
32 Staudinger/Wiegand Vorbem. zu §§ 1204 ff., Rn. 4; Wolff/Raiser S. 51; Gubalke,
Pfandrecht und Sicherungseigentum (2002) S. 96; Wurde die Pfandsache dem
Gläubiger nicht übergeben, stand ihm nur ein Zugriffsrecht zu; erst durch dessen
Ausübung entstand überhaupt ein Pfandrecht. Vgl. Hirsch, Einfluss des römischen
Rechts auf das Publizitätsprinzip (1937) S. 4
33 „Mit der Hand stirbt das Pfand“ BK-Zobl Vor Art. 884 - 887, Rn. 75; Hirsch a.a.O.
S. 5 und S. 11f.
34 Wolff/Raiser a.a.O. S. 520
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