Leer - Revista Pensamiento Penal

tentado). La Comisión Especial de la Cámara de Diputados de la Nación al
sustituir los términos “apología de un delito”, en la Edición Oficial del
Código Penal( 1924) p. 200, no entendió variar la noción tradicional del
delito sino únicamente “mejorar su redacción a los efectos de precisar el
concepto de manera mas acertada”.
Según Molinario 12 , aunque no aparezca en el texto del articulo, esta en
el espíritu el requisito de que la apología debe referirse a un hecho
determinado y concreto. Maggiore 13 dice que la apología difiere de la
instigación en cuanto esta mira al porvenir, esto es, se refiere a delitos que
van a cometerse, mientras la apología se refiere solo a delitos ya cometidos.
Una vez establecido que el delito alabado debe haberse cometido en
concreto, hay que determinar que exactamente quiso decir el legislador al
decir “delito”.
El delito tiene que ser una conducta establecida en el Código Penal o
en sus Leyes complementarias, no una contravención o falta.
Para Arias-Gauna 14 no se da apología cuando se realice de un delito
dependiente de instancia privada o de acción privada. Sin Embargo, no se
alcanza a ver cual seria la diferencia entre realizar apología de un hecho de
homicidio y de un incumplimiento de deberes asistenciales, ya que la norma
no hace diferencia, por lo que creo que también se puede hacer apología
sobre estos delitos.
Existe otra discusión y se relaciona con si el delito debe haber sido
declarado con fuerza de cosa juzgada.
Según refiere Arias- Gauna 15 , solo se requiere que la conducta este
tipificada como delito, sin necesidad de declaración alguna, por lo que
carece de relevancia “que este prescripto, amnistiado, indultada la persona
que lo hizo o beneficiada esta con una excusa absolutoria o causa de
justificación. Tampoco importa que haya quedado en grado de tentativa, ni
si el delito es culposo o preterintencional. Están incluidos los delitos
militares, tributarios y aduaneros”.
12 Molinario “Derecho Penal” pág. 272.
13 Maggiore “Dereho Penal” vol III pág. 445 y ss.
14 Arias-Gauna “Código Penal y Leyes Complementarias” tomo II pág. 470 y ss.
15 Arias-Gauna, ob.cit.