Leer - Revista Pensamiento Penal

Otros autores, como Donna 16 , refieren que es necesario una sentencia
condenatoria sin necesidad de que la misma se encuentre firme, sin
embargo, esto es erróneo, ya que debe ser un delito con sentencia firme. La
limitación se justifica por un hecho bastante claro: la apología se hace aquí
de una persona, y nadie puede ser considerado delincuente hasta que así no
lo declara la justicia. La ponderación o defensa de un procesado no va más
allá de la exteriorización de opiniones, que caen dentro de la libertad de
expresión. Asi opina Sebastián Soler 17 quien refiere “debe consistir en una
apología, esto es, en una exaltación, ponderación, en un elogio de lo que
positivamente, con fuerza de cosa juzgada, ha sido declarado criminal”
Jurisprudencia: “Si el termino “delito” del art. 213 del
Código Penal significara siempre el declarado por una sentencia firme,
desaparecería prácticamente la apología de todo delito, a pesar de lesionar
la tranquilidad publica repetidas manifestaciones laudatorias de los hechos,
de alterar la opinión publica, de incitarla y de ejercer presiones indebidas
sobre los órganos jurisdiccionales antes del proceso, durante el mismo y
hasta sus instancias finales” (voto en disidencia del Doctor Laplaza) Cfed
Ccoorr, Sala I, 13-12-79, “A, J” LL 1980-C-312
“ CODEADO POR DELITO”
En este caso, también existe diferencias, pero aquellos autores que
refieren que no es necesario la existencia de sentencia en el causa anterior,
si requieren para este supuesto, la existencia de una sentencia condenatoria
firme (Arias-Gauna).
Otros autores difieren con esto. Podemos citar a Fontan Balestra quien
manifiesta que “se señala que ha de tratarse de una persona determinada en
relación con un hecho concreto sobre el que ha recaído sentencia
condenatoria. Sobre este punto, nuestra doctrina es pacífica. Puede tratarse
de una condena pronunciada en cualquier instancia, sin que sea preciso que
se halle firme; la ley no distingue.”
Sin embargo, al igual que en el caso anterior, es necesario que exista
sentencia condenatoria firme, porque el condenado en primera instancia no
es todavía condenado, mientras tenga un recurso para deducir o deducido es
16 Edgardo Dona “Derecho Penal” pag. 494
17 Sebastian Soler “Derecho Penal Argentino” pag.657