Laudonio A., Rastrellamento di azioni, delisting ed ... - Diritto Bancario

la “valenza essenzialmente promozionale e educativa” ed il “significato essenzialmente
(15) (16)
eticizzante” o moralizzatore della sanzione penale (ed oggi anche
amministrativa) dell’abuso di informazioni privilegiate. Peggio ancora, continua a
delinearsi il grave rischio di confusione tra fini ed oggetto della tutela penale (17)
precisamente perché la fattispecie in questione non trasmette una chiara definizione del
disvalore di varie condotte che - benché qualificate unitariamente come “abuso” e
nonostante la discontinuità testuale rispetto alle previsioni della l. 157/1991 - si
concretizzano sostanzialmente in violazioni di diversi obblighi di astensione in presenza
della consapevolezza della natura delle informazioni sfruttate, né identifica il rapporto
che essa abbia con interessi individuali meritevoli di tutela o con beni giuridici
nettamente individuati. L’incapacità di delineare con sufficiente precisione i valori
protetti dalle comminatorie sugli abusi di informazioni privilegiate rispecchia una
questione assiologica tuttora irrisolta da parte del legislatore europeo e nazionale, la
quale, a sua volta, condiziona severamente l’interpretazione e l’applicazione dei precetti
proprio in un settore che richiederebbe il più alto grado di chiarezza (18) . La scelta
emerge che la soppressione di ogni riferimento alla consapevolezza nella direttiva non è volto tanto a
creare una sorta di automatismo sanzionatorio, bensì alla diversa finalità di consentire a ciascuno stato di
articolare discrezionalmente la fattispecie punitiva per quanto concerne l’elemento psicologico.
(14) Non è neppure mancato chi ha enfatizzato ulteriormente la funzione persuasiva della norma
penale, definendola come una “«norma-manifesto», volta a convincere i risparmiatori del fatto che il
mercato mobiliare è un mercato «pulito» e nel quale le contrattazioni avvengono «lealmente»”: COSTI, Il
mercato (nt. 8), 262; COSTI, ENRIQUES (nt. 1), 230.
(15) Ha così condivisibilmente caratterizzato la scelta punitiva effettuata dal legislatore italiano
FLICK (nt. 4), 980, 983 ss. (a 984 per i virgolettati). V. anche ZANNOTTI (nt. 1), 15 ss., 404; BARTALENA,
Insider trading, in Dig. disc. priv., sez. comm., VII (nt. 1), 403 s.; MUSCO (nt. 1), 333 s.; SEMINARA,
Insider trading (nt. 1), 135 ss., 354 ss., con particolare attenzione all’“intrinseca immoralità” dell’insider
trading ed all’esigenza di evitare un “approccio esclusivamente moralistico” al momento della sua
criminalizzazione per non “innescare pericolosi meccanismi di equiparazione, sul piano normativo, delle
ipotesi più eterogenee”. Sul punto merita di essere riportata pure l’avveduta opinione di M. ROMANO, Il
diritto penale e la borsa, in Giur. comm., 1978, I, 716, il quale ritenne “un più alto grado di uguaglianza
tra tutti gli operatori che si presentano sul mercato borsistico un fattore piuttosto importante, non idoneo
certo a richiamare in modo diretto ed immediato l’investitore, sì però a allontanare col tempo una delle
cause della sua diffidenza e a creare un costume di maggiore interesse e risposta all’appello da parte del
risparmiatore”.
(16) Su questo aspetto, si vedano le pionieristiche riflessioni di PEDRAZZI, Problemi di tecnica
legislativa, in Comportamenti economici e legislazione penale, a cura di Pedrazzi e Coco, Milano, 1979,
32 ss..
(17) Così, lucidamente, SGUBBI, TRIPODI (nt. 1), 3; IID., FONDAROLI (nt. 1), 30; AS. DI AMATO,
Gli abusi di mercato (nt. 1), 92; MUSCO (nt. 1), 334 s.; BRICOLA, Profili penali della disciplina del
mercato finanziario, in questa Rivista, 1990, I, 51 ss.; SEMINARA, Insider trading (nt. 1), 87 s., 354 ss..
(18) Calzanti si rivelano le riflessioni di carattere generale svolte da DENOZZA, Norme, principi e
clausole generali nel diritto commerciale: un’analisi funzionale, relazione presentata a Roma il 16 luglio
2010 per introdurre il convegno “Le clausole generali nel diritto commerciale e industriale” (svoltosi a
Roma, 11 e 12 febbraio 2011), reperibile sul sito http://www.orizzontideldirittocommerciale.net, 7: “A me
sembra che esista anche un problema che attiene invece al livello di precisione raggiunto nella
determinazione delle valutazioni, cioè, in sostanza, degli interessi da proteggere. In questo secondo
ambito il problema appare ancora più articolato e complesso, perché non credo si riproduca qui quel
chiaro accoppiamento tra tipi di fattispecie e tipi di regole (chiare definizioni-rules / elementi di
incertezza-standards) [...]. Voglio dire, cioè, che quando è in gioco la definizione non dei fatti ma delle
14