varIaBeL Loon en aandaChTspunTen BIj de ToeKennIng van ...

TSR
RDS
RECHTSLEER
DOCTRINE
In een arrest van 24 oktober 2005 heeft het Hof van Cassatie dan ook uitdrukkelijk
gesteld dat het bovenvermelde artikel 131 niet van toepassing is
voor de vaststelling van het lopend loon voor de berekening van de opzeggingsvergoeding
aangezien dit niet geregeld wordt door één van de artikelen
waarnaar artikel 131 verwijst (22). Deze uitspraak ligt in de lijn van de
vroegere rechtspraak van het Hof. Zo heeft het Hof in een arrest van 6 april
1967 reeds geoordeeld dat de bepaling van het bedrag van een in de opzeggingsvergoeding
op te nemen veranderlijk voordeel aan geen wettelijk
voorschrift onderworpen is en dat dit bedrag in voorkomend geval ex aequo
et bono geraamd mag worden door de rechter (23).
Uiteraard kan de rechter wel degelijk rekening houden met het variabel
loon dat verdiend is in de laatste twaalf maanden, doch de rechter is hiertoe
geenszins verplicht (24). Wanneer zou blijken dat, zoals in onderhavig
geval, een premie die jaarlijks wordt toegekend, aan grote schommelingen
onderhevig is, dan kan de rechter er de voorkeur aan geven om rekening
te houden met het gemiddelde van de premies toegekend over meerdere
jaren voor de berekening van het lopend loon. Zo hield bijvoorbeeld het
Arbeidshof van Luik in een arrest van 28 juni 2007 rekening met het gemiddelde
commissieloon tijdens de vijf jaren die het ontslag voorafgingen (25).
3. Sociale zekerheid
11. Bijdragen voor de sociale zekerheid worden berekend op het loon van
de werknemer (26). Voor wat betreft het loonbegrip, wordt verwezen naar
de Loonbeschermingswet (27). Krachtens deze wetgeving is het loon het loon
in geld en de in geld waardeerbare voordelen “waarop de werknemer ingevolge
de dienstbetrekking recht heeft ten laste van de werkgever”. Het
gehanteerde loonbegrip is ruimer dan het loonbegrip in de zin van de Arbeidsovereenkomstenwet,
zijnde de tegenprestatie van de krachtens de arbeidsovereenkomst
verrichte arbeid.
Gelet op deze ruime omschrijving vallen haast alle vormen van bonussen en
premies hieronder en zullen socialezekerheidsbijdragen erop verschuldigd
zijn. De wetgever heeft evenwel de bedoeling gehad de door de werkgever
aan de werknemer toegekende “giften” uit te sluiten van het begrip loon.
(22) Cass. 24 oktober 2005, JTT 2005, 183.
(23) Cass. 6 april 1967, Cass. 1967, I, 920.
(24) D. VOTQUENNE, “De opname van het variabel loon in de berekeningsbasis van de
opzeggingsvergoeding”, noot bij Cass. 24 oktober 2005, JTT 2006, 185.
(25) Arbh. Luik 28 juni 2007, JTT 2008, 2.
(26) Artikel 23 van de wet van 29 juni 1981 houdende de algemene beginselen van de
sociale zekerheid voor werknemers, BS 2 juli 1981.
(27) Artikel 2 Wet van 12 april 1965 betreffende de bescherming van het loon der werknemers,
BS 30 april 1965 (hierna “Loonbeschermingswet”).
275