varIaBeL Loon en aandaChTspunTen BIj de ToeKennIng van ...

TSR
RDS
RECHTSLEER
DOCTRINE
vermeld artikel niet in welke zin de cao van de wettelijke berekeningswijze
kan afwijken. In de rechtsleer wordt dan ook verdedigd dat bijvoorbeeld
een bonus, zelfs wanneer deze valt onder het begrip “variabel loon” buiten
beschouwing kan worden gelaten bij de berekening van het vakantiegeld
wanneer dit voorzien wordt door een ondernemings-cao. Bovendien heeft
het Arbeidshof in bovenvermeld arrest aanvaard dat een dergelijke cao terugwerkende
kracht kan hebben (36). De cao-wet voorziet inderdaad geen
wettelijke bepaling die de retroactieve kracht van een cao zou uitsluiten.
Ook de Raad van State was van mening dat, bij gebreke aan een specifieke
wettelijke regeling, partijen zelf de inwerkingtreding van de cao kunnen
bepalen (37).
17. Artikel 40 Vakantie-KB vermeldt dan weer dat, op advies van het bevoegd
paritair comité, andere wijzen van berekening van het vakantiegeld
dan bepaald in de artikelen 38 en 39, voor sommige bedienden wier wedde
geheel of gedeeltelijk veranderlijk is, door koninklijk besluit kunnen worden
toegestaan (38).
18. Ten slotte is het belangrijk op te merken dat de rechtspraak de reglementering
met betrekking tot de jaarlijkse vakantie van dwingend recht (39)
beschouwt en zelfs van openbare orde (40).
Partijen kunnen hier contractueel dan ook niet van afwijken. In de praktijk
gebeurt het echter dat een bonusplan voorziet dat de bonus “all inclusive”
is en bijgevolg het vakantiegeld omvat. Een dergelijke clausule is echter niet
geldig en het risico bestaat dat bovenop de toegekende bonus, er nogmaals
vakantiegeld zal berekend worden (41).
(36) Anders: Arbrb. Brussel 4 mei 2000, JTT 2000, 324.
(37) E. MAES, Jaarlijkse Vakantie, Mechelen, Kluwer, 2008, 109; V. PETRY, “Retroactieve
toepassing van cao-bepalingen” in M. RIGAUX (red.), Actuele Problemen van het
Arbeidsrecht 3, Antwerpen, Kluwer, 1990, nr. 306.
(38) Zie bijvoorbeeld: het koninklijk besluit van 16 mei 1969 tot vaststelling van een bijzondere
berekeningswijze van het vakantiegeld voor sommige bedienden van de
winkels en de filialen welke vallen onder de bevoegdheid van het [...] Paritair Comité
voor levensmiddelenbedrijven met talrijke bijhuizen. Artikel 2 van dit koninklijk
besluit bepaalt onder meer dat het vakantiegeld voor de werknemers met variabel
loon niet wordt berekend over de variabele lonen verdiend tijdens de twaalf kalendermaanden
voorafgaand aan de maand van de hoofdvakantie, maar wel over de
variabele lonen verdiend tijdens het vorige kalenderjaar.
(39) Arbrb. Charleroi 6 januari 1998, Soc.Kron. 1999, 35; E. MAES, Jaarlijkse Vakantie,
Mechelen, Kluwer, 2008, 149.
(40) Arbh. Brussel 11 maart 1983, JTT 1983, 178.
(41) Cass. 1 juni 1987, Pas., I, 1987, 1205; Arbrb. Brussel 14 januari 1997, JTT 1998, 323;
M. GOLDFAYS, “10 ans de jurisprudence (1999-2000)”, Ors. 2009, afl. 5, 2.
279