Kamilla Atmarsson - Våga blåsa i visslan - Juridiska institutionen ...
Kamilla Atmarsson - Våga blåsa i visslan - Juridiska institutionen ...
Kamilla Atmarsson - Våga blåsa i visslan - Juridiska institutionen ...
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
<strong>Våga</strong> <strong>blåsa</strong> i <strong>visslan</strong><br />
– behöver det svenska whistleblowerskyddet stärkas?<br />
<strong>Kamilla</strong> <strong>Atmarsson</strong><br />
<strong>Kamilla</strong> <strong>Atmarsson</strong><br />
Ht 2010<br />
Examensarbete, 30 hp<br />
Juristprogrammet, 270 hp<br />
Handledare: Per Bergling
Förord<br />
Jag vill börja den här uppsatsen med att tacka alla som varit särskilt betydelsefulla för dess<br />
genomförande.<br />
Först vill jag framföra ett hjärtligt tack till Johanna Carlsson, Tell Hermanson och Ulla<br />
Strömberg vid Internationella handelskammarens svenska nationalkommitté (ICC Sweden)<br />
för att ha givit mig möjligheten att göra min uppsatspraktik där. Tack för den kunskap och<br />
värme ni har delat med er av till mig under de här månaderna!<br />
Sedan vill jag också framföra ett varmt tack till professor Claes Sandgren (<strong>Juridiska</strong><br />
<strong>institutionen</strong> vid Stockholms universitet), advokat Peter Utterström (advokatfirman Delphi),<br />
Robert Engstedt (Forensic Services vid PricewaterhouseCoopers, PwC) och jur. stud. Joel<br />
Holmgren (Umeå universitet). Claes har varit till stort hjälp med feedback under uppsatsens<br />
startskede. Peter har tagit sig tid att på ett medryckande sätt berätta om sin syn på korruption<br />
och korruptionslagstiftning ur ett näringslivsperspektiv. Robert har genom djup och engagerad<br />
diskussion delat med sig av sin syn på korruption och whistleblowing ur ett<br />
näringslivsperspektiv, men också ur den offentliga sektorns perspektiv tack vare sina tidigare<br />
erfarenheter som kammaråklagare vid Ekobrottsmyndigheten. Joel har under arbetsprocessens<br />
slutskede hjälpt till med korrekturläsning och lämnat genomtänka redaktionella synpunkter.<br />
Till sist vill jag tacka den som kanske ändå har betytt mest för den här uppsatsens tillkomst<br />
och slutförande; min handledare professor Per Bergling. Tack Per för dina uppmuntrande ord,<br />
dina inspirerande anekdoter och ditt entusiasmerande intresse för mitt uppsatsämne. Det har<br />
betytt mer än du kan ana.<br />
Så något kort om whistleblowing i allmänhet. Den rättsliga regleringen av skydd för<br />
whistleblowers, och således även denna uppsats, spänner över flera rättsområden. Ett sådant<br />
brett perspektiv är nödvändigt för att beakta samtliga regler till skydd av arbetstagare som<br />
anger misstänkta mut- och bestickningsbrott. Analysen är dock djupare inom vissa områden<br />
än andra. Eftersom uppsatsen behandlar whistleblowers som arbetstagare har arbetsrätten<br />
åsatts ett stort utrymme. Vidare är whistleblowing ett relativt ungt ämne som för närvarande<br />
ligger under ständig utveckling. Denna uppsats har beaktat material till och med dess<br />
slutförande den 10 januari 2011.
Executive summary<br />
A whistleblower is a person who informs, warns or otherwise contributes to exposing<br />
irregularities within a company, a public agency or another organization. Whistleblowing is a<br />
way to reduce corruption and dangerous situations, through the disclosure of illegal,<br />
dangerous or unethical behavior conducted by public or private organizations.<br />
To act as a whistleblower is risky. Those who dare to whistle might loose their jobs, be<br />
excluded and ostracized, be prosecuted for violating laws or worker's agreements, and in<br />
extreme cases suffer physical abuse. Thus, a protection for whistleblowers – which ensures<br />
that they have the courage to actually whistle – is required. In Sweden, such protection is not<br />
regulated in any specific law, but provided for in the Constitution, labor law and in the<br />
business industry's self-regulatory codes and policy documents. There are also some European<br />
and international instruments that affect the Swedish legislation.<br />
The main purpose of this thesis is to analyze if a stronger protection for whistleblowers is<br />
called for and, if so, if this should be provided for in a legal act or through self-regulation in<br />
business codes and similar instruments. The findings are that there is a need for an enhanced<br />
whistleblower protection in Sweden, since the current legal regulation does not offer adequate<br />
protection. The best way to go about this is by adopting a uniform legal act which inter alia<br />
ensures whistleblowers the right to anonymous communication channels in both the private<br />
and public sector, stipulates criminal penalties for employers that do not follow these rules,<br />
provides relevant legislative provisions (eg. labor laws and constitutional protection) and<br />
provides for regulatory bodies. The proposed legislation should be supplemented by a self-<br />
regulatory code for the business industry, in which the world business organization ICC may<br />
be appointed as trustee of the code. In addition, the law should be complemented by<br />
regulations on how the public sector's anonymous communication channels be designed and<br />
conducted. By doing so, an anonymous communication channel is always ensured, while the<br />
protection can be tailored to the specific organization's needs and possibilities. In addition, the<br />
protection can be specified in a different way than through legislation which enables it to be<br />
revised without unnecessary delay when a change is warranted.
Sammanfattning<br />
En whistleblower är en person som informerar, varnar eller på annat sätt medverkar till att<br />
beivra oegentligheter inom ett företag, en myndighet eller någon annan organisation. Genom<br />
whistleblowing kan korruption och farliga situationer minskas, till följd av att information om<br />
olagliga, farliga eller oetiska aktiviteter av offentliga eller privata organisationer synliggörs.<br />
Att agera whistleblower är dock riskabelt. De som vågar vissla riskerar att bland annat förlora<br />
sina jobb, bli exkluderade och utfrysta, bli åtalade för att ha brutit mot lagar eller<br />
anställningsavtal samt i extrema fall utsättas för misshandel. För att förhindra sådana<br />
repressalier, och på så vis säkerställa att whistleblowers har mod att faktiskt vissla, behövs ett<br />
whistleblowerskydd. Det svenska skyddet för whistleblowers återfinns inte i någon specifik<br />
lag, utan följer av bland annat grundlagen, arbetsrättsliga lagar och i näringslivets<br />
självreglerande koder och policydokument. Vissa europeiska och internationella instrument<br />
påverkar också det svenska rättsläget.<br />
Uppsatsens huvudsyfte är att analysera om Sverige behöver stärka sitt whistleblowerskydd för<br />
att en arbetstagare ska våga ange ett misstänkt mut- eller bestickningsbrott och om det i<br />
sådant fall bör ske genom lagstiftning eller självreglering. Slutsatsen av uppsatsen är att det<br />
krävs en förändring, då dagens lagstiftning inte kan anses erbjuda ett tillfredsställande skydd.<br />
Genom att arbeta fram en enhetlig lagreglering, där ett minimiskydd för whistleblowers<br />
säkerställs i form av bland annat krav på anonyma kommunikationskanaler inom både privat<br />
och offentlig sektor, straffsanktioner för arbetsgivare som inte följer dessa regler, hänvisningar<br />
till andra relevanta lagregleringar samt reglering om tillsynsorgan, kommer rättssystemets<br />
möjligheter att skydda whistleblowers bli betydligt bättre. Den föreslagna lagregleringen bör<br />
kompletteras med en självregleringskod för näringslivet, där näringslivsorganisationen ICC<br />
förslagsvis kan utses till förvaltare av koden. Dessutom bör lagen kompletteras med<br />
förordningar om hur den offentliga sektorns anonyma kommunikationskanaler ska se ut och<br />
skötas. På detta sätt säkerställs alltid en anonym kommunikationskanal samtidigt som skyddet<br />
kan anpassas efter den enskilda organisationens behov och möjligheter. Dessutom kan<br />
skyddet då specificeras på ett annat sätt än genom lagstiftning och snabbt revideras när en<br />
ändring är påkallad.
Innehållsförteckning<br />
Förord..........................................................................................................................................2<br />
Executive summary.....................................................................................................................3<br />
Sammanfattning.......................................................................................................................... 4<br />
Förkortningar.............................................................................................................................. 7<br />
1 Inledning.................................................................................................................................. 8<br />
1.1 Bakgrund...........................................................................................................................8<br />
1.2 Syfte och frågeställningar............................................................................................... 10<br />
1.3 Avgränsning.....................................................................................................................11<br />
1.4 Metod och material..........................................................................................................11<br />
1.5 Disposition...................................................................................................................... 12<br />
2 Introduktion till ämnet........................................................................................................... 14<br />
2.1 Korruption och dess verkningar......................................................................................14<br />
2.1.1 Vad är korruption och varför måste korruption bekämpas?.....................................14<br />
2.1.2 Den rättsliga bekämpningen av korruption..............................................................16<br />
2.2 Mutbrott och bestickning................................................................................................ 17<br />
2.3 Vad är whistleblowing och varför är det viktigt för mutbrottsbekämpningen?..............19<br />
3 Nationella rättsliga regler för skydd av whistleblowers.........................................................21<br />
3.1 Grundlagsskydd.............................................................................................................. 21<br />
3.1.1 Yttrandefrihet och meddelarfrihet............................................................................21<br />
3.1.2 Meddelarskydd.........................................................................................................23<br />
3.2 Straffrättsliga skyddsregler............................................................................................. 25<br />
3.3 Arbetsrättsliga regler och rättsgrundsatser......................................................................26<br />
3.3.1 Lojalitetsplikt och kritikrätt..................................................................................... 26<br />
3.3.2 Anställningsskydd.................................................................................................... 29<br />
3.3.3 Arbetsmiljöskydd..................................................................................................... 29<br />
3.3.4 Företagshemligheter.................................................................................................30<br />
3.4 Konklusion...................................................................................................................... 31<br />
4 Europeiska och internationella instrument för skydd av whistleblowers..............................32<br />
4.1 Europeiska unionens stadga om de grundläggande rättigheterna...................................32<br />
4.2 Europeiska konventionen om skydd för de mänskliga rättigheterna och de<br />
grundläggande friheterna...................................................................................................... 33
4.3 Europarådets civilrättsliga konvention mot korruption och Europarådets straffrättsliga<br />
konvention mot korruption....................................................................................................35<br />
4.4 Europarådets resolution 1729 (2010) The protection of ”whistle-blowers” och<br />
Europarådets rekommendation 1916 (2010) Protection of “whistle-blowers”.....................38<br />
4.5 OECD Guidelines for Multinational Enterprises............................................................ 39<br />
4.6 Förenta nationernas konvention mot korruption.............................................................40<br />
4.7 Förenta nationernas allmänna förklaring om de mänskliga rättigheterna.......................41<br />
4.8 Internationella arbetsorganisationens konvention nr 158...............................................42<br />
4.9 Konklusion...................................................................................................................... 43<br />
5 Näringslivets självreglering av skydd för whistleblowers..................................................... 44<br />
5.1 Allmänt om självreglering...............................................................................................44<br />
5.2 ICC:s riktlinjer för whistleblowing................................................................................. 45<br />
5.3 Konklusion...................................................................................................................... 48<br />
6 Anonyma kommunikationskanaler för whistleblowers..........................................................49<br />
6.1 Var finns reglerna om anonyma kommunikationskanaler?.............................................49<br />
6.2 Varför en anonym kommunikationskanal?......................................................................50<br />
6.3 Förekomsten av anonyma kommunikationskanaler........................................................51<br />
6.4 Kommunikationskanaler och PUL – ett problem för den privata sektorn......................52<br />
6.5 Konklusion...................................................................................................................... 53<br />
7 Avslutande diskussion............................................................................................................ 55<br />
8 Källförteckning ..................................................................................................................... 66
Förkortningar<br />
AD Arbetsdomstolen<br />
BrB Brottsbalken<br />
CoE Council of Europe (Europarådet)<br />
CPI Corruption Perception Index, (TI)<br />
Dir. Kommittédirektiv<br />
Ds Departementspromemoria<br />
EKMR Europeiska konventionen om mänskliga rättigheter<br />
FHL Lag (1990:409) om skydd för företagshemligheter<br />
GRECO Group of States against Corruption (Gruppen av stater mot<br />
korruption), (CoE)<br />
ICC International Chamber of Commerce (Internationella<br />
handelskammaren)<br />
ILO International Labour Organization (Internationella<br />
arbetsorganisationen)<br />
LAS Lag (1982:80) om anställningsskydd<br />
OECD Organisation for Economic Co-operation and Development<br />
Prop. Proposition<br />
(Organisationen för ekonomiskt samarbete och utveckling)<br />
PUL Personuppgiftslag (1998:204)<br />
RF Regeringsformen<br />
SOU Statens offentliga utredningar<br />
SOX Sarbanes-Oxley Act of 2002, (USA)<br />
TF Tryckfrihetsförordningen<br />
TI Transparency International<br />
UNCAC United Nations Convention against Corruption<br />
YGL Yttrandefrihetsgrundlagen<br />
7
1 Inledning<br />
1.1 Bakgrund<br />
”Kan det vara så här illa? Kanske kan jag försöka glömma och gå vidare? Om jag berättar;<br />
kommer jag kunna få andra jobb eller blir jag svartlistad?”<br />
Det var tankar som dessa som snurrade i konsulten Karin Törnqvists huvud innan hon<br />
bestämde sig för att bli en whistleblower. 1<br />
Karin Törnqvist arbetade som konsult åt kommunalägda Göteborg Energi. Det var när<br />
elbolaget skulle införa ett nytt system för mätning av hur mycket el kunderna förbrukat som<br />
Karin fick i uppdrag att ta fram en kravspecifikation för upphandlingen av systemet. Det<br />
dröjde inte länge innan Karin upptäckte att något inte stod helt rätt till. Hon hittade stora<br />
brister i upphandlingsavtalet och upptäckte att Göteborg Energi inte fått vad företaget betalat<br />
för. Karin försökte berätta för sina chefer om bristerna men fick inget gehör. Det var då hon<br />
insåg att det rörde sig om en medveten oegentlighet från företagets sida, vilket fick henne att<br />
besluta sig för att gå till Sveriges televisions samhällsgranskande program Uppdrag<br />
granskning med sina uppgifter. 2<br />
Detta ledde till att den tidigare samhällsdebatten om korruption åter vaknade till liv. 3 Genom<br />
debattartiklar och olika undersökningar framgick snart att korruption är ett problem i landet.<br />
En undersökning från år 2010 visar till exempel att en av sex chefer på förvaltningar som ofta<br />
upphandlar varor och tjänster utsätts för mutförsök. 4 Att korruptionen dessutom verkar ökar i<br />
landet visar sig genom Transparancy Internationals korruptionsmätningsverktyg Corruption<br />
1<br />
Se Littorin, Jens, ”Karin vågade slå larm” i Dagens Nyheter, 14 oktober 2010, s. 27.<br />
2<br />
Ibid.<br />
3<br />
Redan år 2003 upplevdes korruptionen i Sverige som ett problem, se t.ex. Hammarström, Martin, "Svensk<br />
korruption värre än man tror" i Dagens industri, nätupplagan (2010-12-21),<br />
http://di.se/Default.aspx?pid=174310__ArticlePageProvider och Carlberg, Peter, ”Korruptionsjägare vässar<br />
vapnen” i Svenska Dagbladet, nätupplagan (2010-12-21),<br />
http://www.svd.se/naringsliv/nyheter/korruptionsjagare-vassar-vapen_176031.svd<br />
8
Perceptions Index (CPI), där Sverige de senaste åren halkat ner på listan över världens minst<br />
korrupta länder. 5<br />
Korruption är ett allvarligt brott med grava konsekvenser för hela samhället. Det skadar<br />
Sverige som varumärke och underminerar integriteten i samhället. Korruption undergräver<br />
demokratin, skadar handel och hindrar investeringar, äventyrar god samhällsstyrning och<br />
minskar förtroendet för samhällets institutioner och för marknadsekonomin. 6 För att bekämpa<br />
korruptionen har lagregleringar inom ett flertal rättsområden införts. Bland annat finns regler<br />
om konkurrensskadeavgift i konkurrenslag (2008:579), skadeståndsansvar enligt lag<br />
(2007:1091) om offentlig upphandling och skyldighet att ålägga marknadsstörningsavgift<br />
enligt marknadsföringslag (2008:486). Det finns också straffrättsliga bestämmelser om<br />
förbud av tagande och givande av muta i brottsbalken (BrB) (läs vidare om mutbrott och<br />
bestickning under kapitel 2.2 nedan). Utöver detta har även ett betänkande om införande av<br />
självreglering av mutbrott redovisats år 2010 (SOU 2010:38 Mutbrott). I betänkandet föreslås<br />
att näringslivet ska följa en näringsrättslig kod som lagstiftaren arbetat fram tillsammans med<br />
företrädare för näringslivet. Den här koden ska garantera att företag som följer den inte bryter<br />
4 Undersökningen grundar sig på en enkät som Dagens Samhälle låtit ca 350 chefer för<br />
upphandlingsavdelningar, tekniska kontor och bostadsbolag i landets kommuner besvara. Resultaten finns<br />
publicerade i Anna-Lena Immos och Johan Delbys artikel ”Var sjätte chef har erbjudits muta” i Dagens<br />
Samhälle, nätupplagan, (2010-11-17), http://www.dagenssamhalle.se/nyheter/var-sjaette-chef-har-erbjuditsmuta-18206<br />
5 Transparancy International är en internationell organisation som publicerar utredningar om korruption i<br />
världen. Organisationens korruptionsmätningsverktyg Corruption Perceptions Index visar hur internationellt<br />
verksamma affärsmän ser på korruptionen i olika länder (där tio poäng motsvarar total frånvaro av korruption).<br />
År 2010 hamnade Sverige på plats fyra av 178 länder med ett CPI på 9,2. Detta kan jämföras med siffrorna från<br />
år 2009 då Sverige var placerad på plats nummer tre av 180 länder och hade ett CPI på 9,2. År 2008 låg Sverige<br />
på första plats av 180 länder och CPI var 9,3. Tilläggas bör även att CPI-resultatet för år 2010 grundar sig på<br />
intervjuer och undersökningar som gjordes innan muthärvan i Göteborg offentliggjordes; uppgifter som kan<br />
tänkas ha förändrat resultaten i negativ riktning, se Transparancy International, ”Pressmeddelande” (2010-12-<br />
20), http://www.transparency-se.org/CPI.html Angående värderingen av CPI-resultaten finns skeptiker eftersom<br />
statistiken enbart visar uppfattningar om korruption, se t.ex. Thelander, Joakim, Mutor i det godas tjänst?<br />
Biståndsarbetare i samtal om vardaglig korruption. Sociologiska <strong>institutionen</strong>, Lunds universitet, Lund, 2006, s.<br />
20 samt Doig, Alan och Theobald, Robin (red.), Corruption and Democratisation, Frank Cass and Co. Ltd,<br />
London, 1999, s. 6. För källhänvisning till CPI-resultaten hänvisas till källförteckningen.<br />
6 För liknande kommentar, se Transparancy International, ”Vad är korruption?” (2010-12-20),<br />
http://www.transparency-se.org/Korruption.html<br />
9
mot mutlagstiftningen, samtidigt som koden kompletterar lagtexten med detaljerade och<br />
konkreta riktlinjer. 7<br />
För att i realiteten kunna lagföra korruptionsbrott krävs dock ofta ett agerande av en så kallad<br />
whistleblower; det vill säga någon som informerar, varnar eller på annat sätt medverkar till att<br />
göra oegentligheter kända inom ett företag, en myndighet eller någon annan organisation.<br />
Problemet är att få vågar agera whistleblower, eftersom de riskerar att bland annat förlora sina<br />
jobb, bli utfrysta eller åtalas för att ha brutit mot anställningsavtal. För att göra det möjligt att<br />
vissla finns regler som har till syfte att skydda whistleblowers i bland annat grundlagarna,<br />
arbetsrätten och i näringslivets självreglerande koder och policydokument. Frågan som ställs i<br />
denna uppsats är om detta skydd är tillräckligt starkt för att whistleblowers faktiskt ska våga<br />
vissla i Sverige i dag och i framtiden.<br />
1.2 Syfte och frågeställningar<br />
Syftet med denna uppsats är att analysera om det svenska whistleblowerskyddet behöver<br />
stärkas för att en arbetstagare ska våga ange ett misstänkt mut- eller bestickningsbrott. Om<br />
svaret är ja, bör det stärkta whistleblowerskyddet i sådant fall regleras genom lagstiftning eller<br />
genom självreglering inom näringslivet och den offentliga sektorn?<br />
För att uppnå syftet kommer uppsatsen först att beskriva:<br />
• Vad korruption är,<br />
• hur mutbrott och bestickning lagregleras,<br />
• vad whistleblowing är och varför det är viktigt för mutbrottsbekämpningen, samt<br />
• hur gällande rätt och näringslivets självreglering ser ut för whistleblowerskyddet i dag.<br />
Därefter kommer uppsatsen att besvara följande frågeställningar:<br />
• Vad menas med ett stärkt whistleblowerskydd?<br />
7 Se SOU 2010:38 Mutbrott, s. 14.<br />
10
• Hur skulle en eventuell lagstiftning eller självreglering av ett stärkt skydd för<br />
whistleblowers kunna se ut?<br />
• Är införandet av anonyma kommunikationskanaler en lösning för att stärka skyddet?<br />
1.3 Avgränsning<br />
På grund av begränsningar i både tid och utrymme har uppsatsen avgränsats till att enbart<br />
behandla den svenska regleringen av skydd för whistleblowers. Den europeiska och<br />
internationella rätt på området som Sverige enligt fördrag är skyldigt att följa beaktas dock.<br />
Därtill betraktas även europeiska och internationella instrument och normer som Sverige<br />
influeras av, utan att för den delen vara skyldigt att följa.<br />
Uppsatsen gör inte anspråk på att genomföra en allmän översyn av whistleblowing eller<br />
behandla alla rättsliga dimensioner av detsamma. Då whistleblowing kan förekomma inom en<br />
stor variation av situationer, till exempel vid missförhållanden inom sjukvården och vid<br />
miljöskador, skulle det bli ett alldeles för omfattande arbete att utreda skyddsbehovet i<br />
anslutning till varje situation. Uppsatsen fokuserar på whistleblowingskydd i anslutning till<br />
mutbrott och bestickning, vilket är en dimension av korruptionsbekämpning. Därtill avgränsas<br />
uppsatsen ytterligare genom att endast behandla whistleblowers som agerar i form av<br />
arbetstagare.<br />
1.4 Metod och material<br />
Uppsatsen baseras på en traditionell rättsvetenskaplig analys och metod i syfte att fastställa<br />
gällande rätt. Undersökningen baseras bland annat på gällande lagstiftning, förarbeten,<br />
rättspraxis, internationella avtal och resolutioner samt till resolutionerna relaterade<br />
rekommendationer. Vidare har vetenskaplig doktrin använts i syfte att finna stöd och<br />
11
motiveringar till den i uppsatsen utförda tolkningen av rättsläget. För den rättspolitiska<br />
diskussionen har också rättspolitiska debattartiklar använts.<br />
Utöver detta har även samtal med jurister verksamma inom den privata sektorn hållits. Dessa<br />
samtal har syftat till att få en verklighetsanknytning samt att testa ämnets relevans.<br />
Tidigare litteratur på området<br />
Det finns mycket skrivet om korruption som samhälleligt och rättsligt problem. Det är därför<br />
inte möjligt att ge en fullständig redogörelse över denna litteratur. Viktiga arbeten är dock<br />
Brottsförebyggande rådets rapport 2007:21 Korruptionens struktur i Sverige och Thorsten<br />
Cars Korruption från år 2002. Om mutbrott och bestickning finns också en del skrivet, till<br />
exempel Thorsten Cars bok Mutbrott, bestickning och korruptiv marknadsföring från år 2001<br />
och Thelanders Mutor i det godas tjänst från år 2006. Även om whistleblowers finns en del<br />
litteratur, till exempel Margaretha von Platens Sanningssägare eller karriärist (2008). Bortsett<br />
från emellanåt relativt summariska kommentarer i SOU 2010:68 Ny yttrandefrihetsgrundlag?<br />
Yttrandefrihetskommittén presenterar tre modeller, SOU 2010:38 Mutbrott, motionen<br />
2010/11:K408 ”Skyddet av whistleblowers”, prop. 2003/04:70 Europarådets straffrättsliga<br />
konvention om korruption, m.m., Ds 2001:9 Yttrandefrihet för privatanställda samt diverse<br />
debattartiklar (se ett urval i källförteckningen) synes det dock inte finnas någon litteratur som<br />
speciellt behandlar frågan om det svenska whistleblowerskyddet behöver stärkas och i sådant<br />
fall hur. Tilläggas bör emellertid att ett doktorandprojekt vid Stockholms universitet pågår i<br />
ämnet: Per Larsson, ”Whistleblowing och korruption”. Projektet planeras att avslutas år 2014.<br />
1.5 Disposition<br />
Uppsatsen inleds med en kort introduktion till ämnet, innefattande en kortfattad kartläggning<br />
över vad korruption är och hur korruptionslagstiftningen ser ut, en definition av begreppet<br />
whistleblower samt en redogörelse för vad whistleblowing har för betydelse för och inverkan<br />
12
på bekämpningen av mutbrott och bestickning. Efter det följer analysdelen som är indelad i<br />
fyra kapitel. Det första kapitlet redogör för den rådande svenska rättsliga regleringen av skydd<br />
för whistleblowers. Detta följs av ett kapitel om internationella och europeiska instruments<br />
reglering av whistleblowerskydd. Därefter följer det tredje analytiska kapitlet som behandlar<br />
näringslivets självreglering av skydd för whistleblowers. Efter detta kommer ett avsnitt om<br />
anonyma kommunikationskanaler för whistleblowers. Varje analyskapitel mynnar ut i en<br />
konklusion. Uppsatsen avslutas med ett sammanfattande kapitel, i vilket varje analytiskt<br />
kapitels konklusion sammanfogas och fördjupas.<br />
13
2 Introduktion till ämnet<br />
2.1 Korruption och dess verkningar<br />
2.1.1 Vad är korruption och varför måste korruption bekämpas?<br />
För begreppet korruption finns inte någon enhetlig definition. I vanligt språkbruk definieras<br />
begreppet ofta som missbruk av förtroendeställning till egen vinning. 8 Enligt Transparency<br />
International (TI) är korruption ”abuse of entrusted power for personal gain”. 9 Robert<br />
Klitgaard definierar korruption på liknande sätt: ”corruption exists when an indvidual illicitly<br />
puts personal interests above those of the people and ideals he or she pledged to serve”. 10<br />
Inom den offentliga sektorn kan korruption förstås som ett medel i syfte att otillbörligen<br />
inverka på rättsliga, administrativa eller ekonomiska besluts- och behandlingsprocesser. 11 Ett<br />
exempel är då en bestickare stör en korrekt myndighetsutövning genom att erbjuda en muta<br />
för att ett beslut inte ska fattas i behörig ordning. 12<br />
Korrekt myndighetsutövning är ett av de primära skyddsobjekten inom den offentliga sektorn<br />
eftersom effektiviteten hos, och förtroendet för, statliga verksamheter och myndigheter rubbas<br />
om myndighetsutövningen inte sker på ett riktigt sätt. 13 Det är viktigt att allmänheten kan lita<br />
på att offentliga organ bedriver sin verksamhet hederligt och opartiskt. Har inte allmänheten<br />
förtroende för den offentliga sektorn kan det i slutändan hota hela det demokratiska<br />
8<br />
Se t.ex. Nationalencyklopedin, ”Korruption” (2010-11-13), http://www.ne.se/korruption<br />
9<br />
Se Transparancy International, ”Några begrepp och företeelser angående korruption och transparens” (2010-10-<br />
26), http://www.transparency-se.org/files/Naagra-begrepp-och-foereteelser-avseende-korruption-ochtransparens.pdf<br />
10<br />
Se Klitgaard, Robert, Controlling Corruption, University of California Press, Berkeley, 1988, s. xi.<br />
11<br />
Jmf Cars, Thorsten, Mutbrott, bestickning och korruptiv marknadsföring, 2:a uppl., Norstedts Juridik AB,<br />
Stockholm, 2001, s. 16.<br />
12<br />
Se SOU 1974:37 Mut- och bestickningsansvaret, s. 86.<br />
13<br />
Se SOU 1974:37, s. 87 och Cars (2001), s. 16. Se även Brottsförebyggande rådets rapport 2005:18 Otillåten<br />
påverkan riktad mot myndighetspersoner. Från trakasserier, hot och våld till amorös infiltration, s. 35 som<br />
konstaterar att korruption undergräver myndigheternas effektivitet.<br />
14
samhället. 14 Faktum är att redan föreställningen att det allmännas verksamhet kan påverkas av<br />
mutor kan ha en starkt samhällsdemoraliserande effekt. 15 Att pengar förbrukas på fel sätt eller<br />
plats har också mer allmänna och grundläggande konsekvenser, som att trafiksäkerheten<br />
påverkas då det korrumperade bolaget struntar i att sätta upp en vägbelysning på en<br />
parkeringsplats men tar betalt för det i alla fall. Det är därför av särskild vikt att korruption<br />
inom den offentliga sektorn bekämpas.<br />
När korruption förekommer inom näringslivet leder det till snedvridna<br />
konkurrensförhållanden, vilket missgynnar ett fritt handelsutbyte. Eftersom mutor driver upp<br />
priser på produkter och tjänster är det ett självdestruktivt sätt för ett företag att försöka<br />
förbättra en situation, då konsekvenserna i slutändan även drabbar det egna företaget. I första<br />
hand är det köparlandet som förlorar på korruption eftersom det får färre och sämre varor för<br />
högre pris, men det innebär också att det enskilda företaget får betala mer för varor och<br />
tjänster de måste köpa in. 16 Korruption hindrar alltså inte bara den fria konkurrensen, utan<br />
undergräver också den ekonomiska utvecklingen. 17 Att förebygga de effekter som korruption<br />
har är därför inte bara moraliskt motiverade, utan också ekonomiskt motiverade. 18<br />
Ett svagt skydd mot korruption ökar även möjligheterna för den organiserade brottsligheten<br />
att etablera sig i Sverige och internationellt. Genom att köpa sig tystnad undviker personer<br />
inom den organiserade brottsligheten att myndigheterna ingriper. 19 Inte sällan leder korruption<br />
också till att annan brottslighet begås. 20 Det är därför mycket viktigt att bekämpa all form av<br />
korruption så att den organiserade brottsligheten inte kan sätta i system att använda sig av<br />
bestickning.<br />
14<br />
Se Ds 2005:38 Tillträde till Förenta nationernas konvention mot korruption, s. 13.<br />
15<br />
Se SOU 1974:37, s. 87.<br />
16<br />
Se Leijonhufvud, Madeleine, “Korruption – ett svenskt problem?”, JT 1996/97 nr 4, s. 940- 963, på s. 959.<br />
17<br />
Se Ds 1998:29 Korruption – Svenskt tillträde till vissa internationella konventioner m.m., s. 62.<br />
18<br />
Se Brottsförebyggande rådets rapport 2003:10 Förebyggande metoder mot ekobrott – en antologi, s. 120.<br />
19 Se Leijonhufvud, (JT 1996/97 nr 4), s. 960.<br />
20 Se Cars (2001), s. 19 f.<br />
15
2.1.2 Den rättsliga bekämpningen av korruption<br />
Lagregleringen mot korruption återfinns i ett flertal lagar. Som exempel kan nämnas<br />
konkurrenslag (2008:579) vars syfte är att genom konkurrensskadeavgift,<br />
avgiftsföreläggande, näringsförbud, vite, avtals ogiltighet och skadestånd motverka<br />
konkurrensskadliga affärsmetoder i näringslivet. Bestämmelser om skadestånd och andra<br />
åtgärder för att motverka att konkurrensen sätts ur spel i den offentliga sektorn återfinns i lag<br />
(2007:1091) om offentlig upphandling, lag (2007:1092) om offentlig upphandling inom<br />
områdena vatten, energi, transporter och posttjänster och lag (2008:962) om<br />
valfrihetssystem. Marknadsföringslag (2008:486) beivrar otillbörlig marknadsföring och<br />
vissa andra förfaranden med bland annat marknadsstörningsavgift, förbud, vite och<br />
skadestånd. Även ansvar enligt skadeståndslag (1972:207) kan aktualiseras vid<br />
korruptionsbrott. Lagen stipulerar bland annat skadeståndsansvar vid skada till följd av<br />
trolöshet mot huvudman, bestickning eller mutbrott. Här kan även lag (1915:218) om avtal<br />
och andra rättshandlingar på förmögenhetsrättens område inträda för att jämka eller återta<br />
avtal som ingåtts med ett sådant brott. Utöver detta tillkommer även i inkomstskattelag<br />
(1999:1229) skatterättsliga konsekvenser i form av skatteskyldighet för otillbörliga förmåner<br />
samt vägran att låta en bestickare dra av kostnaden för en muta. Dessutom kan godkända och<br />
auktoriserade revisorer genom revisorslag (2001:883) och aktiebolagslag (2005:551) vara<br />
skyldiga att lämna misstankar om oegentligheter till styrelsen eller verkställande direktör i ett<br />
reviderat aktiebolag eller till åklagare. Om en revisor inte fullgör denna anmälningsskyldighet<br />
riskerar han eller hon en disciplinär sanktion från Revisorsnämnden.<br />
Den mest relevanta regleringen för uppsatsens syfte är dock brottsbalkens (BrB) regler om<br />
mutbrott och bestickning.<br />
16
2.2 Mutbrott och bestickning<br />
Reglerna om bestickning (givande av muta) återfinns i 17 kap. 7 § BrB och reglerna om<br />
mutbrott (tagande av muta) i 20 kap. 2 § BrB. Straffet för båda brotten är böter eller fängelse i<br />
högst två år. För grovt brott ådöms fängelse i lägst sex månader och i högst sex år.<br />
Bestickning föreligger då någon till arbetstagare ”lämnar, utlovar eller erbjuder, för denne<br />
själv eller någon annan, muta eller annan otillbörlig belöning för tjänsteutövningen” (17 kap.<br />
7 § 1 st BrB). Den arbetstagare som ”för sig själv eller för annan, tar emot, låter sig utlova<br />
eller begär muta eller annan otillbörlig belöning för sin tjänsteutövning” gör sig skyldig till<br />
mutbrott (20 kap. 2 § 1 st BrB). 21<br />
I mars år 2009 fick en utredare i uppdrag av regeringen (dir. 2009:15 En modernare<br />
mutbrottslagstiftning och en kod för beslutspåverkan inom näringslivet) att se över den<br />
straffrättsliga regleringen av brotten mutbrott och bestickning. Syftet med utredningen var<br />
bland annat att åstadkomma en modernare och mer ändamålsenlig och lättillgänglig reglering<br />
med tydliga kriterier för straffansvar samt att ta fram förslag till en kod för beslutspåverkan<br />
21 Till arbetstagare ska i båda brotten förstås även:<br />
1. ledamot av styrelse, verk, nämnd, kommitté eller annan sådan myndighet som hör tiill staten eller till<br />
kommun, landsting eller kommunalförbund,<br />
2. den som utövar uppdrag som är reglerat i författning,<br />
3. den som omfattas av lag (1994:1811) om disciplinansvar inom totalförsvaret, m.m. eller annan som<br />
fullgör lagstadgad tjänsteplikt,<br />
4. den som utan att inneha anställning eller uppdrag som nu har sagts utövar myndighet,<br />
5. den som i annat fall än som avses i 1-4 på grund av förtroendeställning fått till uppgift att för någon<br />
annan<br />
a) sköta en rättslig eller ekonomisk angelägenhet,<br />
b) genomföra en vetenskaplig eller motsvarande utredning,<br />
c) självständigt sköta en kvalificerad teknisk uppgift, eller<br />
d) övervaka utförandet av sådan uppgift som anges i a, b eller c,<br />
6. främmande stats minister, ledamot av främmande stats lagstiftande församling eller ledamot av<br />
främmande stats organ motsvarande dem som avses i 1,<br />
7. någon som, utan att inneha anställning eller uppdrag som nu har sagts, utövar främmande stats<br />
myndighet eller utländskt skiljemannauppdrag,<br />
8. ledamot av kontrollorgan, beslutande organ eller parlamentarisk församling i mellanstatlig eller<br />
överstatlig organisation där Sverige är medlem, och<br />
9. domare eller annan funktionär i internationell domstol vars domsrätt Sverige godtar. (Se 17 kap. 7 § 1 st<br />
samt 20 kap. 2 § 2 st 1-9 p BrB.)<br />
17
inom näringslivet. 22 Utredningen mynnade i juni år 2010 ut i ett lagändringsförslag (SOU<br />
2010:38 Mutbrott). De föreslagna ändringarna omfattar att sammanfoga samtliga paragrafer<br />
under ett kapitel i brottsbalken samt att utöka dem till fem paragrafer. Utöver lagändringarna<br />
föreslås en etisk kod för näringslivets självreglering. Koden ska vägleda företagen när det är<br />
oklart om en förmån är att betrakta som muta eller inte. För att kunna garantera att användaren<br />
inte bryter mot lagen är koden utformad med höga marginaler. Ett brott mot koden innebär<br />
därför inte alltid ett lagbrott. I utredningen uttrycks koden så här: ”[o]m företrädare för ett<br />
företag följt koden kan förmånen inte vara ägnad att otillbörligt påverka mottagarens arbete<br />
eller uppdrag. Därmed inte sagt att ett företag som brutit mot koden med automatik gjort sig<br />
skyldig till brott.” 23 Det återstår att se om denna utredning i slutändan medför en förändrad<br />
lagstiftning.<br />
Även förberedelse till bestickning kan komma att bli straffbart. I Ds 2010:25 Genomförande<br />
av rådets rambeslut om kampen mot organiserad brottslighet föreslås bland annat att 17 kap.<br />
16 § BrB (som i dag behandlar försök eller förberedelse till våld eller hot mot tjänsteman)<br />
ändras så att även förberedelse till bestickning döms till ansvar. Lagen föreslås träda i kraft<br />
den 1 januari 2011 men ingen lagändring har ännu införts i den aktuella paragrafen. Det har<br />
har inte heller varit möjligt att fastställa vad som hänt med förslaget. 24<br />
I den här uppsatsen kommer begreppet ”mutbrott” fortsättningsvis användas som<br />
samlingsbeteckning för brotten bestickning och mutbrott.<br />
22<br />
Se dir. 2009:15 En modernare mutbrottslagstiftning och en kod för beslutspåverkan inom näringslivet, s. 1.<br />
23<br />
Se SOU 2010:38 Mutbrott, s. 208.<br />
24<br />
Se Ds 2010:25 Genomförande av rådets rambeslut om kampen mot organiserad brottslighet, s. 1 och 9.<br />
18
2.3 Vad är whistleblowing och varför är det viktigt för<br />
mutbrottsbekämpningen?<br />
Begreppet whistleblower saknar precis som korruption officiell definition, men beskrivs<br />
relativt samstämmigt av organisationer världen över. Organisationen för ekonomiskt<br />
samarbete och utveckling (OECD) definierar whistleblowing som “a means to promote<br />
accountability by encouraging the disclosure of information about misconduct and possibly<br />
corruption while protecting the whistleblower against retaliation.” 25 TI definierar begreppet<br />
som “the disclosure of information about a perceived wrongdoing in an organisation, or the<br />
risk thereof, to individuals or entities believed to be able to effect action”. 26<br />
Europarådet motiverar sitt engagemang i korruptionsbekämpningen med att whistleblowing är<br />
viktigt eftersom det kan användas som ett verktyg för att öka ansvarsskyldigheten och stärka<br />
kampen mot korruption och misshushållning både i den privata och i den offentliga sektorn. 27<br />
Europarådets Gruppen av stater mot korruption (GRECO) uttrycker att lagar eller sedvänjor<br />
(eng. practices) som uppmuntrar personer att ifrågasätta eller utmana korruption de ser eller<br />
misstänker på sin arbetsplats kan vara värdefulla medel i kampen mot korruption. 28<br />
Korruption och mutbrott florerar vanligtvis där sannolikheten att avslöjas är låg. Att ha ett<br />
fungerande whistleblowerskydd uppmuntrar angivare att <strong>blåsa</strong> i <strong>visslan</strong>, vilket markant ökar<br />
chansen för avslöjande. 29 Enligt GRECO upptäcks dessutom sällan brotten om ingen blåser i<br />
25 Se OECD, ”Key terminology” (2010-09-24),<br />
http://www.oecd.org/document/10/0,3343,en_21571361_44258691_44879818_1_1_1_1,00.html<br />
26 Se Transparancy International, ”The need for whistleblower protection – Definition of Whistleblowing”<br />
(2010-10-01),<br />
http://www.transparency.org/global_priorities/other_thematic_issues/towards_greater_protection_of_whistleblo<br />
wers/the_need_for_whistleblower_protection<br />
27 Se Resolution 1729 (2010) The protection of ”whistle-blowers”, artikel 1.<br />
28 Se Council of Europe, “GRECO’s Seventh General Activity Report (2006) adopted at GRECO’s 32nd Plenary<br />
Meeting” (2010-12-03), s. 10,<br />
http://www.coe.int/t/dghl/monitoring/greco/documents/2007/Greco(2007)1_act.rep06_EN.pdf<br />
29 Se Drew, Kristine, “Whistle blowing and Corruption: An Initial and Comparative Review”, 2003 (2010-11-<br />
29), s. 6, http://www.u4.no/document/literature/drew2002whistleblowing-and-corruption.pdf Se även Davies,<br />
Michael N., “Whistleblowing” i Vickne, François, Heimann, Fritz (ed.), Fighting Corruption. A Corporate<br />
19
<strong>visslan</strong>. 30 Även i doktrinen sägs att whistleblowing kan spela en kritisk roll i avslöjandet av<br />
missbruk. 31 Den världsomspännande revisionsbyrån KPMG avslöjar därtill i en undersökning<br />
att inte mindre än 25 % av alla händelser av bedrägligt beteende som upptäckts fördes fram<br />
till ljuset tack vare ett whistleblowingssystem som införts av företaget. .32 Whistleblowing är<br />
alltså ett av de främsta sätten för ett företag att att upptäcka ett bedrägligt beteende.<br />
Practices Manual. 2 uppl., 2003, International Chamber of Commerce ICC Publishing S.A., Paris, s. 153.<br />
30 Se GRECO (2006), s. 10.<br />
31 Se t.ex. Davies, Michael N. (2003), s. 153.<br />
32 Se KPMG Forensic, ”Profile of a Fraudster”, Survey, 2007 (2010-12-05), s. 26,<br />
http://www.kpmg.co.uk/pubs/ProfileofaFraudsterSurvey(web).pdf<br />
20
3 Nationella rättsliga regler för skydd av whistleblowers<br />
I den svenska rättsordningen finns dels ett grundlagsskydd som säkerställer whistleblowers<br />
rätten att vissla, dels straffrättsliga skyddsregler som fördömer våldsanvändning och<br />
förföljelse. Därutöver finns arbetsrättsliga lagar och rättsgrundsatser som förhindrar en<br />
arbetsgivare från att utöva repressalier mot en anställd som visslar. I det här kapitlet<br />
diskuteras de svenska rättsreglernas och rättsgrundsatsernas effektivitet i förhållande till att<br />
skydda whistleblowers. I nästa kapitel diskuteras samma fråga med utgångspunkt i<br />
internationella och europeiska instrument.<br />
3.1 Grundlagsskydd<br />
3.1.1 Yttrandefrihet och meddelarfrihet<br />
I regeringsformens (RF) andra kapitel regleras grundläggande fri- och rättigheter. Av 2 kap. 1<br />
§ 1 p. RF framgår att var och en, således även whistleblowers, gentemot det allmänna är<br />
tillförsäkrad yttrandefrihet, det vill säga frihet att i tal, skrift eller bild eller på annat sätt<br />
meddela upplysningar samt uttrycka tankar, åsikter och känslor. Det står också envar fritt att<br />
meddela uppgifter och underrättelser i vilket ämne som helst (med de undantag som framgår<br />
nedan) för offentliggörande i tryck – så kallad meddelarfrihet, se 1 kap. 1 § 3 st<br />
tryckfrihetsförordningen (TF). I 1 kap. 1 § yttrandefrihetsgrundlagen (YGL) finns<br />
motsvarande bestämmelser för bild- och ljudmedier. 33<br />
Begränsningar i yttrandefriheten<br />
Yttrandefriheten får, i den utsträckning som medges i 2 kap. 21-24 §§ RF, begränsas genom<br />
lag (eller annan författning, om det först bemyndigats genom lag och om det rör ett fall som<br />
anges i 8 kap. 5 § RF eller fråga om förbud att röja sådant som någon fått kännedom om i<br />
33 Av 2 kap. 1 § 2 st RF framgår att för tryckfrihet och ”motsvarande frihet att yttra sig i ljudradio, television och<br />
i vissa liknande överföringar, offentliga uppspelningar ur en databas samt filmer, videogram, ljudupptagningar<br />
och andra tekniska upptagningar” gäller det som är föreskrivet i TF och YGL.<br />
21
allmän tjänst eller under utövande av tjänsteplikt), se 2 kap. 20 § 1 st 1 p. RF och 2 kap. 20 §<br />
2 st RF. 34 En begränsning som vid en första anblick kan tänkas vara av relevans för<br />
whistleblowers är 2 kap. 23 § 1 st RF som tillåter inskränkningar av friheten att yttra sig i<br />
näringsverksamhet. Tolkas detta stadgande efter ordalagen innebär det nämligen att den som<br />
yttrar sig i näringsverksamhet, oavsett yttrandets innehåll och syfte, i och med yttrandet<br />
förlorar sin rätt till grundlagsskyddad yttrandefrihet. 35 Det här är givetvis olyckligt inte bara<br />
eftersom det är motsägelsefullt utan också för att det vore oacceptabelt med en sådan<br />
vittgående begränsning av yttrandefriheten. 36 Vid närmare undersökning visar det sig dock att<br />
denna begränsning inte är avsedd för en sådan vid tolkning, utan främst avser begränsning<br />
och reglering av kommersiell reklam. 37 Anledningen till varför detta inte uttryckts explicit i<br />
lagtexten är för att utredaren, även om han ansåg det önskvärt att uttömmande ange<br />
ändamålen för vilka begränsningar som får ske, ansett att det inte varit möjligt eftersom det<br />
varit ”praktiskt taget ogörligt att få en tillfredsställande överblick över behovet av legitima<br />
yttrandefrihetsbegränsningar nu och i framtiden”. 38 Detta uttalande torde emellertid innebära<br />
att inskränkningar av yttrandefriheten i näringsverksamhet nu eller senare i framtiden är<br />
möjliga, vilket kan utgöra en fara. Visserligen sägs att inskränkningarna ska vara ”legitima”<br />
men vad som avses med detta lämnas osagt. Detta skulle kunna innebära en fara för<br />
whistleblowers, eftersom tolkningen av näringslivsundantaget härmed skulle kunna urholkas<br />
till att få den innebörd att yttranden i näringsverksamhet de facto förlorar täckning av skyddet<br />
i grundlagen. För att komma tillrätta med detta skulle en inskränkning eller ett klargörande<br />
kunna införas i bestämmelsen.<br />
Utöver begränsning av friheten att yttra sig i näringsverksamhet medger också 2 kap. 23 § 1 st<br />
RF begränsning av yttrandefriheten med hänsyn till rikets säkerhet, folkförsörjningen, allmän<br />
34 Av 2 kap. 21 § RF framgår under vilka förutsättningar sådana begränsningar får ske (bland annat får<br />
begränsningarna aldrig gå utöver vad som är nödvändigt med hänsyn till ändamålet).<br />
35 För liknande analys, se prop. 1975/76:209 Om ändring i regeringsformen, s. 107.<br />
36 Ibid.<br />
37 Se prop. 1975/76:209, s. 107, 109 f. och 155.<br />
38 Se a. prop. s. 108.<br />
22
ordning och säkerhet, enskildas anseende, privatlivets helgd eller förebyggandet och<br />
beivrandet av brott. 39 Genom det här undantaget, närmare bestämt till följd av ordalydelsen<br />
”enskildas anseende” och ”privatlivets helgd”, kan whistleblowers bli bestraffade för bland<br />
annat ett oriktigt utlämnande av hemlig handling eller för att uppsåtligt åsidosatt kvalificerad<br />
sekretess (däribland sekretess inom sjukvården och socialtjänsten). Det här innebär en<br />
begränsning av whistleblowing inom den offentliga sektorn (och i viss omfattning även inom<br />
den privata sektorn, till exempel för vissa anställda vid ett privatsjukhus). Denna begränsning<br />
är dock inget som uppsatsen kommer att beröra vidare, eftersom de uppgifter som omfattas av<br />
kvalificerad sekretess (typiskt sett sjukjournaler) inte är aktuella för whistleblowing vid<br />
mutbrott. Även i de fall en sådan uppgift skulle vara aktuell för en whistleblowingsituation,<br />
måste sekretessen ändå anses väga tyngre än yttrandefriheten. Det kan därför inte anses<br />
motiverat, och än mindre lämpligt, att undanröja undantaget för yttrandefrihet i uppgifter som<br />
rör enskildas anseende och privatlivets helgd.<br />
Utöver dessa begränsningar finns som följd av det så kallade repressalieförbudet (se kapitel<br />
3.1.2 nedan) inga möjligheter för det allmänna att ingripa mot en utövare av yttrandefriheten,<br />
vare sig straffrättsligt eller genom disciplinära åtgärder.<br />
3.1.2 Meddelarskydd<br />
Meddelarskyddet innebär att den som utövat sin yttrandefrihet eller meddelarfrihet skyddas<br />
genom att denne tillförsäkras rätt till anonymitet samt i offentliganställdas fall genom ett<br />
förbud för dennes arbetsgivare att efterforska vem som lämnat uppgifterna och ett förbud för<br />
arbetsgivaren att utöva repressalier mot uppgiftslämnaren.<br />
Till följd av anonymitetsskyddet är de som tar del av tillkomsten, utgivningen eller<br />
spridningen av en framställning som omfattas av TF eller YGL skyldiga att skydda<br />
meddelarens identitet om inte den till vars förmån tystnadsplikten gäller har samtyckt till att<br />
39 Motsvarande bestämmelser finns i 7 kap. 3 § TF och 5 kap. 3 § YGL.<br />
23
hans eller hennes identitet röjs, se 2 kap. 3 § 1-2 st YGL samt 3 kap. 3 § 1-2 st TF. Den som<br />
uppsåtligen eller av oaktsamhet bryter mot denna tystnadsplikt döms till böter eller fängelse i<br />
högst ett år, se 2 kap. 5 § 1 st YGL och 3 kap. 5 § 1 st TF.<br />
Myndigheter och andra offentliga organ får inte heller forska efter identiteten hos en sådan<br />
meddelare som omfattas av rätten till anonymitet, om det inte finns stöd för annat i<br />
grundlagen, se 2 kap. 4 § 1-2 st YGL och 3 kap. 4 § 1-2 st TF. Uppsåtlig efterforskning i strid<br />
med förbudet straffas enligt 2 kap. 5 § 2 st YGL och 3 kap. 5 § 2 st TF med böter eller<br />
fängelse i högst ett år. 40<br />
Efterforskningsskyddet syftar till att förhindra arbetsgivaren från att undersöka vem som<br />
spridit uppgifter till media. Detta hindrar i förlängningen arbetsgivaren från att utsätta<br />
meddelaren för repressalier. Det finns också ett lagstadgat skydd mot repressalier i 2 kap. 5 §<br />
3 st YGL och 3 kap. 5 § 3 st TF, som ådömer uppsåtligt ingripande i form av avskedande,<br />
uppsägning, meddelande av disciplinpåföljd eller liknande, till böter eller fängelse i högst ett<br />
år.<br />
I realiteten innebär detta att enbart offentliganställda whistleblowers är tillförsäkrade<br />
meddelarskydd, eftersom RF och YGL uttryckligen stadgar att skyddet gäller gentemot ”det<br />
allmänna” och TF att skyddet gäller mot ”myndighet eller annat allmänt organ”. Det här<br />
innebär bland annat att privata arbetsgivare utan hinder kan efterforska vem av de anställda<br />
som har vänt sig till media. För att tillförsäkra även privatanställda samma skydd har en<br />
utredning föreslagit en lag om skydd för privatanställdas yttrandefrihet. 41 Genom en motion<br />
(motion 2001/02:A224 ”Yttrandefrihet och medbestämmande”) föreslogs att riksdagen skulle<br />
tillkännage att promemorian skulle ligga till grund för en proposition, men utskottet avstyrkte<br />
motionen med hänvisning till pågående beredningsarbete (det åberopade beredningsarbetet<br />
40<br />
För fördjupande kommentar, se Justitiekanslerns beslut 2010-10-06, dnr 6274-10-31, 6317-10-31 och 6344-<br />
10-31, s.1.<br />
41<br />
Se Ds 2001:9 Yttrandefrihet för privatanställda, s. 7.<br />
24
avsåg Arbetsmarknadsutskottets betänkande 1999/2000:AU5 ”Lönebildning och arbetsrätt”). 42<br />
Betänkandet mynnade så småningom ut i en proposition (prop. 1999/2000:32 Lönebildning<br />
för full sysselsättning). Propositionen behandlar dock inte frågan om yttrandefrihet för<br />
privatanställda, vilket är otillfredsställande eftersom behovet av en särskilt lag om skydd för<br />
privatanställdas yttrandefrihet därmed aldrig utretts. Vidare diskussioner om detta lagförslag<br />
följer i kapitel 7 nedan, under rubriken ”Tidigare lagförslag om skydd för privatanställdas<br />
yttrandefrihet”.<br />
3.2 Straffrättsliga skyddsregler<br />
Det är möjligt att repressalier mot en whistleblower skulle kunna betecknas som misshandel<br />
(3 kap. 5 § BrB), olaga hot (4 kap. 5 § BrB), förtal (5 kap. 1 § BrB) eller till och med olaga<br />
frihetsberövande (4 kap. 2 § BrB). Den tänkbara gärningsmannen skulle i de här fallen kunna<br />
vara en arbetskamrat eller någon ur allmänheten (kanske en aktieinnehavare eller till och med<br />
bestickaren) som inte accepterar att whistleblowern angivit förekomsten av ett (misstänkt)<br />
mutbrott. Reglerna bestraffar redan utförda brott genom att ålägga straffpåföljder och verkar<br />
därför inte som förebyggande skyddsregler. Däremot har reglerna i många fall<br />
allmänpreventiv och individualpreventiv effekt, det vill säga de kan avskräcka både<br />
allmänheten och den enskilda gärningsmannen från att utföra brottet (igen).<br />
En whistleblower som uppträder i domstol skyddas också genom brottsbalkens bestämmelser<br />
om övergrepp i rättssak. Det innebär att den som med hot eller våld angriper whistleblowern<br />
för att denne gjort en anmälan, fört talan, avlagt vittnesmål eller vid förhör avgett utsaga hos<br />
en domstol eller hos en myndighet eller för att hindra denne från en sådan åtgärd, döms till<br />
böter eller fängelse i högst fyra år, se 17 kap. 10 § 1 st 1 meningen BrB. Detsamma gäller den<br />
som genom någon annan gärning, som medför lidande, skada eller olägenhet, eller som med<br />
hot om en sådan gärning angriper whistleblowern för att denne avlagt vittnesmål eller vid<br />
42 Se Arbetsmarknadsutskottets betänkande 2001/02:AU6, s. 7, 24, 38 och 43.<br />
25
förhör hos en myndighet avgett utsaga, eller för att hindra denne från en sådan åtgärd, se 17<br />
kap. 10 § 1 st 2 meningen BrB. Om straffet är grovt döms till fängelse i lägst två år och högst<br />
åtta år, se 17 kap. 10 § 3 st BrB.<br />
De straffrättsliga bestämmelserna erbjuder i och för sig ett tillfredsställande skydd för<br />
whistleblowers genom att erbjuda vedergällning mot gärningsmännen (vilket torde stärka<br />
whistleblowerns förtroende för rättsväsendet samt sända ut en signal till allmänheten om att<br />
ett sådant beteende inte accepteras) men bör ändå uppmärksammas i en större utsträckning,<br />
till exempel genom en hänvisning i en särskild lag om skydd för whistleblowers. På så sätt<br />
framhävs ytterligare att övergrepp mot whistleblowers är ett oacceptabelt beteende som kan<br />
utgöra en straffbar handling.<br />
3.3 Arbetsrättsliga regler och rättsgrundsatser<br />
3.3.1 Lojalitetsplikt och kritikrätt<br />
En arbetstagare är ofta direkt genom anställningsavtalet skyldig att vara lojal mot sin<br />
arbetsgivare. I Värö Bruk-målet (AD 1994:79), som är både uppmärksammat och principiellt<br />
viktigt, 43 gör domstolen följande inledande ställningstagande ”[e]n sedan länge dominerande<br />
uppfattning är att det i ett anställningsförhållande krävs av arbetstagaren att denne är lojal mot<br />
arbetsgivaren och att detta lojalitetskrav ingår som ett led i anställningsavtalet”. 44 I Skägg &<br />
Lockar Lars Berg (AD 1993 nr 18) fastställde domstolen att med lojalitetsplikt ”avses att<br />
arbetstagaren inte får vidta åtgärder som är ägnade att skada eller på annat sätt försvåra<br />
arbetsgivarens verksamhet”. Domstolen kom vidare fram till att vilka krav som är rimliga att<br />
43 Se bl.a. Glavå, Mats, Arbetsrätt, Studentlitteratur, Lund, 2001, s. 381.<br />
44 Se AD 1994:79, under rubriken ”Lojalitetskravet”. Se även under rubriken ”Tystnadsplikt”, tredje stycket, där<br />
domstolen konstaterar att en allmän uppfattning är att det även utan uttrycklig reglering i avtal föreligger en<br />
tystnadsplikt som har sin grund i den allmänna lojalitetsplikt som anses vara förenad med ett<br />
anställningsförhållande. (Här hänvisar domstolen även vidare till Fahlbeck, Reinhold, Företagshemligheter,<br />
konkurrensklausuler och yttrandefrihet: kommentar m. m. till lagen 1990 om skydd för företagshemligheter,<br />
Norstedts juridik, 1992, Stockholm, s. 58.)<br />
26
ställa varierar beroende av bland annat förhållandena inom branschen, den aktuella<br />
verksamhetens beskaffenhet, arbetsuppgifternas art, arbetstagarens ställning i företaget och<br />
om arbetstagaren på något sätt äventyrat arbetsgivarens kundrelationer. 45<br />
En arbetstagare som bryter mot lojalitetsplikten kan drabbas av olika påföljder eller<br />
sanktioner. Uppsägning är den vanligaste påföljden men om arbetstagaren handlat grovt<br />
åsidosättande kan det också bli aktuellt med avsked. Arbetstagaren kan även bli<br />
skadeståndsskyldig mot arbetsgivaren i vissa fall. 46 Även andra påföljder, till exempel<br />
straffrättsliga såsom 20 kap. 3 § BrB om brott mot tystnadsplikt och 10 kap. 5 § BrB om<br />
trolöshet mot huvudman, kan bli aktuellt. För en whistleblower skulle konsekvenserna av ett<br />
avslöjande således kunna bli uppsägning eller avsked till följd av illojalitet eller till och med<br />
skadeståndskyldighet eller straffrättsliga sanktioner.<br />
Det är förstås viktigt att bibehålla möjligheterna för en arbetsgivare att kunna applicera dessa<br />
rättsliga åtgärder mot en anställd om de är motiverade. Samtidigt är det av skyddsvärde att se<br />
till att reglerna inte används för att bestraffa en whistleblower. I rättsfallet AD 2003 nr 51<br />
avskedade arbetsgivaren en anställd med hänvisning till illojalitet efter att den anställde, som<br />
var en kommunal hälsoskyddsinspektör, hade anmält arbetsgivaren (en myndighet) till<br />
åklagare och arbetsmiljöinspektion. Arbetsgivaren hävdade att dennes verksamhet försvårats<br />
efter att förtroendet för organisationen fallerat genom anmälningen. Domstolen kom fram till<br />
att avskedandet skulle ogiltigförklaras. Genom detta rättsfall skulle slutsatsen kunna dras att<br />
det alltid måste anses oacceptabelt att en arbetsgivare avskedar en anställd enkom för att<br />
denne har visslat. Försiktighet måste dock iakttas vid ett sådant påstående. I rättsfallet<br />
utesluter domstolen nämligen inte att annat kan gälla för privatanställda eftersom de har ett<br />
svagare yttrandefrihetsskydd än offentliganställda. 47 Av detta framkommer således att det kan<br />
45 Se AD 1993 nr 18 under rubriken ”Avskedandefrågan”.<br />
46 Se Källström, Kent och Malmberg, Jonas, Anställningsförhållandet. Inledning till den individuella<br />
arbetsrätten. Iustus Förlag AB, 2 uppl., Uppsala, 2009, s. 244.<br />
47 Se AD 2003 nr 51, s. 16 samt Holmberg, Erik och Stjernqvist, Nils, Grundlagarna med tillhörande<br />
författningar, Norstedts juridik, s.l. 1980, s. 62.<br />
27
finnas en skillnad mellan privat och offentligt anställda när det gäller rätten att yttra sig utan<br />
att för den delen straffas för brott mot lojalitetsplikten.<br />
Arbetstagare har också en vidsträckt rätt att kritisera sin arbetsgivare. I AD 1982 nr 110<br />
framhölls att arbetstagarens (och den fackliga organisationens) rätt att kritisera och ifrågasätta<br />
arbetsgivarens handlande följer redan av den medborgerliga yttrandefriheten. Av bland annat<br />
AD 1986 nr 95 framgår att det självfallet också finns gränser för arbetstagarens kritikrätt. 48<br />
Där uttalar domstolen att de förpliktelser som följer av anställningsavtalet inte innebär något<br />
avgörande hinder för en arbetstagare att hos behörig myndighet påtala missförhållanden som<br />
råder i arbetsgivarens verksamhet. Vidare sägs att en anmälan till myndighet emellertid kan<br />
ske under sådana förhållanden eller på sådant sätt att handlandet måste anses innebära att<br />
arbetstagaren åsidosätter den lojalitet som han är skyldig att visa arbetsgivaren. I sådant fall<br />
kan arbetstagaren givetvis också allvarligt rubba förutsättningarna för fortsatt samarbete i<br />
anställningsförhållandet.<br />
Så länge en anställd kritiserar sin arbetsgivare under sådana förhållanden eller på sådant sätt<br />
att det inte kan anses åsidosätta lojalitetsplikten, får arbetsgivaren alltså inte bestraffa<br />
arbetstagaren. Om kritiken däremot sker exempelvis av illvilja och i ond tro, eller om den sker<br />
på ett annat olämpligt sätt, kan arbetsgivaren använda detta som ett skäl till uppsägning eller<br />
avskedande. Begränsningarna av rätten att kritisera får anses uppfylla sitt goda syfte utan att<br />
för den delen motverka whistleblowing. Problematiken ligger i reglerna om lojalitetsplikten,<br />
eftersom reglerna inte omfattar privatanställda i samma utsträckning som offentliganställda.<br />
Genom att utvidga YGL till att omfatta även privatanställda elimineras problemet. En annan<br />
lösning skulle kunna vara att införa en bestämmelse om att även privatanställda omfattas av<br />
skydd för yttrandefriheten i en särskild lag (ett sådant förslag lämnades också i Ds 2001:9<br />
men förlaget nådde aldrig längre än till promemoriastadiet, se kapitel 3.1.2).<br />
48 Se även t.ex. AD 1994 nr 79.<br />
28
3.3.2 Anställningsskydd<br />
Lag (1982:80) om anställningsskydd (LAS) reglerar skydd av både offentlig- och<br />
privatanställda arbetstagares anställning, se 1 § 1 st LAS. 49 Lagen kräver att en uppsägning<br />
från arbetsgivarens sida ska vara sakligt grundad, det vill säga det ska inte kunna anses skäligt<br />
att kräva att arbetsgivaren bereder arbetstagaren annat arbete hos sig, se 7 § 1-2 st LAS.<br />
Vidare kräver lagen att avskedande enbart får ske om arbetstagaren grovt har åsidosatt sina<br />
åligganden mot arbetsgivaren, se 18 § 1 st LAS.<br />
Det här bör innebära att en arbetstagare skyddas mot uppsägning och avsked som sker enbart<br />
på grund av att arbetstagaren har angett ett misstänkt mutbrott begånget på arbetsplatsen, om<br />
angivandet har skett i god tro. Det bör nämligen inte kunna anses som att arbetstagaren genom<br />
ett sådant handlade grovt åsidosatt sina åligganden mot arbetsgivaren (jämför med<br />
lojalitetsplikten och kritikrätten i kap. 3.3.1 ovan). Det bör inte heller kunna anses som<br />
oskäligt att arbetsgivaren erbjuder arbetstagaren ett annat arbete hos sig om det till följd av<br />
whistleblowing uppstått spänningar mellan den <strong>visslan</strong>de och hans eller hennes<br />
arbetskollegor. Lagen kan därför sägas ge whistleblowers visst skydd men skulle kunna göras<br />
än mer effektiv om den innehöll ett uttryckligt förbud om uppsägning och avsked av<br />
whistleblowers enbart på grund av whistleblowing som skett i god tro.<br />
3.3.3 Arbetsmiljöskydd<br />
Arbetsgivaren har enligt 3 kap. 2 § arbetsmiljölag (1977:1160) ett ansvar att vidta alla<br />
åtgärder som behövs för att förebygga att arbetstagaren utsätts för ohälsa och olycksfall. 50 Här<br />
inbegrips endast culpahändelser, varför denna reglering inte blir relevant för frågan om<br />
49 Reglerna är dock undantagna personer i företagsledande ställning, arbetstagare som hör till arbetsgivarens<br />
familj, arbetstagare som är anställda för arbetet i arbetsgivarens hushåll och arbetstagare som är anställda med<br />
särskilt anställningsstöd, i skyddat arbete eller i utvecklingsanställning, se 1 § 2 st 1-4 p. LAS.<br />
50 Arbetsmiljöverket har också gett ut föreskrifter och allmänna råd om våld och hot i arbetsmiljön (AFS 1993:2)<br />
men denna omfattar bara yttre hot som träffar en arbetstagare på grund av arbetets natur, t.ex. en särskilt utsatt<br />
yrkesgrupp såsom banktjänstemän och anställda inom socialtjänsten (s. 6).<br />
29
whistleblowerskydd. Dessa händelser omfattar ju inte medveten bestraffning av<br />
whistleblowern och kan därför inte anses utgöra repressalier.<br />
3.3.4 Företagshemligheter<br />
Lag (1990:409) om skydd för företagshemligheter (FHL) syftar till att skydda information i<br />
olika former av betydelse för en näringsidkare i konkurrenshänseende. 51 Lagen gäller endast<br />
obehöriga angrepp på företagshemligheter. Det innebär att behöriga angrepp, det vill säga då<br />
någon anskaffar, utnyttjar eller röjer en företagshemlighet hos en näringsidkare för att<br />
offentliggöra eller inför en myndighet eller annat behörigt organ avslöja något som skäligen<br />
kan misstänkas utgöra brott, på vilket fängelse kan följa, eller som kan anses utgöra annat<br />
allvarligt missförhållande i näringsidkarens rörelse, undantas från lagen, se 2 § 1-2 st FHL.<br />
Eftersom mutbrott är en gärning på vilket fängelse kan följa (se 17 kap. 7 § och 20 kap. 2 §<br />
BrB) innebär det att obehörigt angrepp enligt FHL inte är kan åberopas då en whistleblower<br />
anger ett misstänkt mutbrott.<br />
51 Se Glavå (2001), s. 384.<br />
30
3.4 Konklusion<br />
Efterforskningsskyddet och repressalieförbudet utgör tillfredsställande lösningar för<br />
offentliganställda whistleblowers. Genom att lagföra arbetsgivare som efterforskar vem som<br />
lämnat ut ett uppgift till media samt bestraffar uppgiftslämnaren sänder lagstiftaren ut tydliga<br />
signaler om att detta är ett icke önskvärt beteende och att samhället tar allvarligt på brott som<br />
begås mot whistleblowers. Det avskräcker från illegalt handlande samtidigt som det stärker<br />
allmänhetens förtroende för att rättsväsendet skulle ingripa om brott begås mot en<br />
uppgiftslämnare. I förlängningen torde detta medverka till att en whistleblower vågar vissla.<br />
Nackdelen med skydden är att de inte omfattar privatanställda. Även inom arbetsrätten är<br />
reglerna olika beroende på om whistleblowern är privatanställd eller offentliganställd. Brott<br />
mot lojalitetsplikten aktualiseras nämligen lättare för privatanställda, eftersom de har ett<br />
svagare yttrandefrihetsskydd. För att tillförsäkra även privatanställda rätt till anonymitet,<br />
skydd mot repressalier och en mer omfattande yttrandefrihet krävs därför ytterligare åtgärder.<br />
Dessa skulle kunna vara att utvidga skyddsomfattningen i YGL så att den omfattar också<br />
privatanställda, eller genom att införa en specifik lag om skydd för privatanställdas<br />
yttrandefrihet. Eftersom ett förslag om det senare alternativet redan lämnats (Ds 2001:9) bör<br />
riksdagen inledningsvis ta ställning till det. Införandet om en lag om skydd för whistleblowers<br />
är ett annat alternativ. Denna lag bör utöver föregående även innehålla hänvisningar till<br />
relevant strafflagstiftning, för att på så vis ytterligare sätta fokus på att whistleblowing är<br />
viktigt och skyddsvärt och att övergrepp mot whistleblowers kan utgöra straffbara handlingar.<br />
Utöver detta bör formuleringen i RF ses över, då den kan komma att tolkas så att<br />
yttrandefrihet undantas i fall som rör yttranden i näringsverksamhet. Genom att införa ett<br />
förtydligande eller en inskränkning i lagtexten kan problemet lösas.<br />
31
4 Europeiska och internationella instrument för skydd av<br />
whistleblowers<br />
Sverige är genom sitt medlemskap i Förenta nationerna (FN), Europarådet och Europeiska<br />
unionen samt genom andra bilaterala förpliktelser och traktat skyldigt att efterleva vissa<br />
internationella och europeiska normer. Vissa av dessa stipulerar att Sverige måste<br />
implementera regler av en viss typ och innehåll. Inom området whistleblowing vid mutbrott är<br />
följande europeiska och internationella instrument de mest relevanta.<br />
4.1 Europeiska unionens stadga om de grundläggande rättigheterna<br />
Europeiska unionens stadga om de grundläggande rättigheterna av den 12 december 2007<br />
har genom artikel 6.1 i fördraget om Europeiska unionen (FEU) tillerkänts samma rättsliga<br />
värde som FEU och fördraget om Europeiska unionens funktionssätt. Detta innebär att<br />
stadgan, liksom de båda fördragen, har företräde framför nationell rätt. 52 Stadgan och<br />
fördragen är en del av Lissabonfördraget som trädde i kraft den 1 december 2009.<br />
Lissabonfördraget är juridiskt bindande med vertikal direkt effekt, vilket innebär att fördraget<br />
kan åberopas av en individ inför både nationell myndighet och domstolar i medlemsstaterna. 53<br />
Eftersom medlemsstaterna är skyldiga att följa och tillämpa unionsrätten är det möjligt att<br />
stämma Sverige i tingsrätt om det bryter mot Lissabonfördraget. Det går också att som<br />
privatperson begära skadestånd direkt från Justitiekanslern vid en sådan situation. 54<br />
52 Principen om europarättens företräde framför nationell rätt fastställdes i mål 6/64 Costa mot ENEL (REG<br />
1964, s. 585; svensk specialutgåva, volym 1). Europarättens företräde har också tydligt erkänts av Högsta<br />
domstolen genom NJA 2002 s. 75 samt klargörs i lag (1994:1500) med anledning av Sveriges anslutning till<br />
Europeiska unionen.<br />
53 Se Bernitz, Ulf och Källgren, Anders, Europarättens grunder, 3 uppl., 2007, Nordstedts juridik AB, Vällingby,<br />
s. 77 samt EU-upplysningen, ”Direkt effekt - vertikal och horisontell” (2011-01-07), http://euupplysningen.se/Lagar-och-regler/Om-EU-ratten/Direkt-effekt-inom-EG-ratten/Vertikal-direkt-effekt/<br />
54 Se EU-upplysningen, ”Enskildas rätt till skadestånd” (2011-01-07), http://eu-upplysningen.se/Lagar-och-<br />
regler/Rattigheter/Enskildas-ratt-till-skadestand/<br />
32
I artikel 11.1 i stadgan regleras yttrandefrihet. Där står att var och en har rätt till yttrandefrihet<br />
och att den rätten innefattar åsiktsfrihet samt frihet att ta emot och sprida uppgifter och tankar<br />
utan offentlig myndighets inblandning och oberoende av territoriella gränser.<br />
Följden av detta är att en whistleblower har rätt att kräva ut skadestånd i fall då dennes<br />
yttrandefrihet begränsats, samtidigt som det motiverar staten att se över sin lagstiftning. En<br />
situation då skadeståndskrav kan tänkas aktualiseras är då en privatanställd whistleblower<br />
genom otillräckliga lagregler inte får samma skydd som en offentliganställd whistleblower.<br />
Eftersom det i stadgan står att ”var och en” har rätt till yttrandefrihet skulle en sådan<br />
inskränkning kunna innebära brott mot unionsrätten.<br />
4.2 Europeiska konventionen om skydd för de mänskliga rättigheterna<br />
och de grundläggande friheterna<br />
Europarådet är en från EU fristående organisation som syftar till att utveckla demokratiska<br />
principer för skydd av individer genom hela Europa. Målsättningen är att skapa ett<br />
gemensamt demokratiskt och rättsligt område genom hela kontinenten, som säkerställer<br />
respekt för mänskliga rättigheter, demokrati och rättsstatsprincipen (eng. rule of law).<br />
Europarådets viktigaste dokument är Europeiska konventionen av 1950 om skydd för de<br />
mänskliga rättigheterna och de grundläggande friheterna (EKMR) som Sverige ratificerade<br />
den 11 januari 1952. 55 Den 3 september 1953 trädde konventionen i kraft. Sverige har också<br />
inkorporerat konventionen som nationell lagstiftning genom lag (1994:1219) om den<br />
europeiska konventionen angående skydd för de mänskliga rättigheterna och de<br />
grundläggande friheterna.<br />
55 Se SÖ 1952:35. Förarbetet till godkännandet är prop. 1951 nr 165 Kungl. Maj:ts proposition till riksdagen<br />
angående godkännande av Sveriges anslutning till Europarådets kovention angående skydd för de mänskliga<br />
rättigheterna och de grundläggande friheterna; given Stockholm slott den 2 mars 1951.<br />
33
I artikel 1 i konventionen regleras att de fördragsslutande parterna ska garantera var och en,<br />
av de som befinner sig under deras jurisdiktion, de fri- och rättigheter som konventionens<br />
artiklar 2-18 anger. I konventionens artikel 10 regleras yttrandefrihet. Av artikel 10 p. 1<br />
framgår att var och en har rätt till åsiktsfrihet och att sprida och ta emot uppgifter och tankar<br />
utan offentlig myndighets inblandning. Av artikel 10 p. 2 tillkommer dock begränsningar i den<br />
här rätten genom formföreskrifter, villkor, inskränkningar eller straffpåföljder som ”är<br />
föreskrivna i lag och som i ett demokratiskt samhälle är nödvändiga med hänsyn till statens<br />
säkerhet, den territoriella integriteten eller den allmänna säkerheten, till förebyggande av<br />
oordning eller brott, till skydd för hälsa eller moral eller för annans goda namn och rykte eller<br />
rättigheter”. Syftet med inskränkningarna måste vara att förhindra att ”förtroliga<br />
underrättelser” sprids eller att upprätthålla domstolars auktoritet och opartiskhet. I<br />
konventionens artikel 13 regleras att var och en, vars rättigheter som regleras av konventionen<br />
har kränkts, ska ha tillgång till ett effektivt rättsmedel inför en nationell myndighet. I artikel<br />
34 framgår att Den europeiska domstolen för de mänskliga rättigheterna och de fundamentala<br />
friheterna (fortsättningsvis Europadomstolen) får ta emot klagomål från enskilda personer<br />
som påstår sig ha utsatts för en sådan kränkning. I artikel 35 regleras när ett mål i en sådan<br />
sak får tas till prövning. Där sägs att alla nationella rättsmedel först måste ha uttömts, att<br />
klagomålet inte får vara anonymt eller väsentligen innefatta samma omständigheter som redan<br />
prövats av domstolen. Europadomstolen ska vidare avvisa alla klagomål som den anser vara<br />
oförenlig med konventionens bestämmelser, uppenbart ogrundade, utgör ett missbruk av<br />
rätten att klaga eller som den inte anser sig behörig att pröva.<br />
Detta skulle kunna innebära att en enskild som anser sina rättigheter enligt konventionen<br />
blivit kränkta, exempelvis att samma privatanställda whistleblower som exemplet ovan inte<br />
får utöva sin yttrandefrihet i samma omfattning som en offentliganställd, kan framföra ett<br />
klagomål inför Europadomstolen. En notering av de begränsningar som uppräknas i artikel 10<br />
p. 2 bör dock göras. Där framgår som sagt att undantag får göras i rätten till yttrandefrihet<br />
genom formföreskrifter, villkor, inskränkningar eller straffpåföljder som är föreskrivna i lag.<br />
34
Förutsättningen är bland annat att begränsningarna är nödvändiga med hänsyn till skydd för<br />
annans goda namn eller rykte. Det skulle kunna tänkas att dessa undantag motsvarar de som<br />
diskuteras i avsnittet om illojalitet och kritikrätt ovan (kapitel 3.3.1), det vill säga att<br />
yttrandefriheten skulle kunna skada en arbetsgivares verksamhet. I sådant fall är undantaget<br />
motiverat och då kan inte heller whistleblowern framföra klagomålet för Europadomstolen –<br />
inget brott har ju begåtts!<br />
4.3 Europarådets civilrättsliga konvention mot korruption och<br />
Europarådets straffrättsliga konvention mot korruption<br />
Europarådets civilrättsliga konvention mot korruption (ETS 174) och Europarådets<br />
straffrättsliga konvention mot korruption (ETS 173) är två andra viktiga dokument. De<br />
förpliktar staterna att bland annat ge rättsligt skydd åt whistleblowers som anmäler misstankar<br />
om korruption.<br />
Europarådets civilrättsliga konvention mot korruption<br />
Den civilrättsliga konventionens artikel 9 föreskriver att konventionsstaterna ska se till att<br />
arbetstagare åtnjuter ett lämpligt skydd mot oberättigade påföljder, om de haft skälig<br />
anledning att misstänka korruption hos sin arbetsgivare och i god tro anmält detta till ansvarig<br />
person eller myndighet.<br />
Enligt förarbetena till godkännandet av konventionerna (prop. 2003/04:70 Europarådets<br />
straffrättsliga konvention om korruption, m.m.) ansåg regeringen att svensk rätt uppfyllde<br />
åtagandena i den civilrättsliga konventionen och att ett tillträde till den därför inte krävde<br />
några lagändringar. 56 Den nationella rätt som åberopades motsvara kraven i artikel 9 var 7 §<br />
och 18 § LAS, 2 § LFH och på arbetsrättsområdet gällande rättsgrundsatser samt<br />
grundlagsskyddet för yttrandefrihet och meddelarskydd. 57<br />
56 Se prop. 2003/04:70 Europarådets straffrättsliga konvention om korruption, m.m., s. 41.<br />
57 Se a. prop. s. 47.<br />
35
I 7 § LAS framgår att en uppsägning från arbetsgivarens sida ska vara sakligt grundad och i<br />
18 § föreskrivs att ett avskedande bara får ske om arbetsgivare grovt åsidosatt sina åligganden<br />
gentemot arbetsgivaren. Utöver förevarande lagregler i LAS hänvisade regeringen också till<br />
att det genom praxis fastslagits att omplaceringar av personliga skäl kan underkastas rättslig<br />
prövning och att det vid en sådan prövning krävs att objektivt godtagbara skäl föreligger för<br />
att åtgärden ska anses sakligt grundad. 58 Regeringen hänvisade också till den allmänna<br />
rättsgrundsatsen ”god sed på arbetsmarknaden” som upprätthålls genom Arbetsdomstolens<br />
praxis och som innebär att arbetsledningsrätten inte kan utövas otillbörligt och i strid mot god<br />
sed. Rättsgrundsatsen innebär exempelvis att en omplacering som strider mot god sed kan<br />
angripas med rättsliga medel, trots att omplaceringen inte fått så ingripande verkningar att den<br />
innebär ett skiljande från tjänsten. 59 FHL ger näringsidkare skydd mot obehöriga angrepp på<br />
företagshemligheter. Enligt 2 § anses det inte vara ett obehörigt angrepp att någon anskaffar,<br />
utnyttjar eller röjer en företagshemlighet hos en näringsidkare för att offentliggöra eller inför<br />
en myndighet eller annat behörigt organ avslöja något som skäligen kan misstänkas utgöra<br />
brott, på vilket fängelse kan följa, eller som kan anses utgöra annat allvarligt missförhållande i<br />
näringsidkarens rörelse. I grundlagarna skyddas var och en som utövar sin yttrande- och<br />
meddelarfrihet mot ingripanden från det allmänna. Skyddet omfattar rätt till anonymitet,<br />
efterforskningsförbud och skydd mot repressalier. Regeringen framhöll att det emellertid inte<br />
fanns något motsvarande skydd för privatanställda men att det hade övervägts i<br />
departementspromemorian Ds 2001:9. Promemorian var dock för tillfället av promemorians<br />
författande föremål för beredning i Regeringskansliet, varför inget vidare kunde sägas om<br />
densamma. 60<br />
Vad gäller de åberopade nationella lagreglerna kan inte anses att LAS uppfyller<br />
konventionens krav om skydd mot oberättigade påföljder eftersom reglerna inte omfattar<br />
58 Se a. prop. s. 47. Här hänvisar regeringen också till AD 1978 nr 89 (den s.k. bastubadardomen).<br />
59 Ibid.<br />
60 Se a. prop. s. 48.<br />
36
privatanställda i samma utsträckning de gör offentliganställda. Denna brist på konformitet bör<br />
givetvis åtgärdas, exempelvis genom att utvidga YGL till att omfatta även privatanställda<br />
alternativt genom att införa en bestämmelse om att även privatanställda omfattas av<br />
yttrandefrihetsskyddet i en särskild lag om skydd för whistleblowers. Det är därför olyckligt<br />
att riksdagen inte inväntade beslut i ärendet Ds 2001:9 innan de fattade beslut om<br />
konventionerna, alternativt hade regeringen i promemorian kunnat kommentera att reglerna<br />
bör ses över igen efter att beslut fattats om förslaget i Ds 2001:9.<br />
Europarådets straffrättsliga konvention mot korruption<br />
Den straffrättsliga konventionens artikel 22 förpliktar medlemsstater att tillhandahålla<br />
effektivt och lämpligt skydd för whistleblowers i sina nationella lagar.<br />
Regeringen ansåg att svensk rätt i huvudsak uppfyllde åtagandena i konventionen. 61 Vad gäller<br />
artikel 22 anförde regeringen att Sverige sedan länge sett mycket allvarligt på försök att<br />
sabotera brottsutredningar och rättegångar genom att påverka bevispersoner genom hot eller<br />
våld. Vidare anfördes att det finns ett antal metoder för att skydda hotade personer, till<br />
exempel genom spärrmarkering eller kvarskrivning inom folkbokföringen eller genom<br />
personskydd genom polismyndighetens försorg. Trots detta bedömde regeringen att det fanns<br />
behov av ytterligare åtgärder för att skydda bevispersoner och framhöll att en pågående<br />
utredning på regeringens uppdrag (dir. 2001:107 Skydd av bevispersoner m.fl.) undersökt<br />
frågan. Utredningen hade för tidpunkten av propositionens författande lämnat sitt<br />
slutbetänkande (SOU 2004:1 Ett nationellt program om personsäkerhet) och stod inför<br />
remissbehandling. Regeringen beslöt med bakgrund av dåvarande lagstiftning och med<br />
beaktande av den pågående utredningen att det inte fanns något behov av ytterligare åtgärder<br />
med anledning av kraven som ställs i konventionen. 62<br />
61 Se a. prop. s. 13.<br />
62 Se a. prop. s. 25.<br />
37
Att regeringen kom fram till att lagstiftningen inte behövde skärpas är anmärkningsvärt,<br />
eftersom de i utredningen antytt att den dåvarande lagstiftningen inte nådde upp till<br />
konventionens krav. Förslagsvis hade regeringen kunnat invänta beslut i ärendet SOU 2004:1,<br />
alternativ hade de kunnat förorda att reglerna borde ses över en andra gång efter det att beslut<br />
fattats i förevarande ärende. Konsekvensen av att detta inte gjordes kan ha medfört att dagens<br />
lagstiftning inte uppfyller konventionens krav. En utredning som klargör om så är fallet bör<br />
därför genomföras.<br />
4.4 Europarådets resolution 1729 (2010) The protection of ”whistle-<br />
blowers” och Europarådets rekommendation 1916 (2010) Protection<br />
of “whistle-blowers”<br />
Europarådet antog den 29 april 2010 resolution 1729 (2010) The protection of ”whistle-<br />
blowers” som preciserar de krav som bör ställas på skyddet för whistleblowers. I resolutionen<br />
uttrycker Europarådet vikten av whisteblowing som ett verktyg för att öka tillförlitligheten<br />
och att stärka kampen mot korruption och dålig management, både i privat och offentlig<br />
sektor (se p. 1). Med hänsyn till resolutionen antog Europarådet samma dag rekommendation<br />
1916 (2010) Protection of ”whistle-blowers”, där rådet bland annat rekommenderar<br />
ministerkommittén att författa riktlinjer för whistleblowerskydd med ledning av resolutionen<br />
samt att inbjuda medlems- och observeringsländer av Europarådet att undersöka sin befintliga<br />
whistleblowerskyddslagstiftning och dess implementering i syfte att se om den är i<br />
konformitet med dessa riktlinjer. 63 Även om Sverige inte är skyldigt att följa vare sig<br />
resolutionen eller rekommendationen, eftersom de till sin natur inte är bindande dokument,<br />
kan det ändå vara motiverat att utreda om det nationella skyddet lever upp till dessa. 64 Det<br />
63 Europarådet rekommenderar också ministerkommittén att överväga att upprätta en ramkonvention om<br />
whistleblowersskydd. Rådet inbjuder vidare ministerkommittén att instruera Europarådets generalsekreterare att<br />
organisera en europeisk konferens angående whistleblowerskydd och att upprätta ett förslag om en stark intern<br />
whistleblowingmekanisk som täcker hela Europarådet och alla dess partiella överenskommelser. Det skulle vara<br />
intressant att utreda hur en sådan ramkonvention skulle kunna se ut men det faller utanför uppsatsens syfte.<br />
64 Angående att rekommendationer inte är bindande dokument, se Herzfeld Olsson, Petra, Facklig<br />
föreningsfrihet som mänsklig rättighet, Iustus Förlag AB, s.l. 2003, s. 64 f.<br />
38
som anmodas i resolutionen och rekommendationen skulle nämligen kunna verka som en bra<br />
lösning på den otillräckliga lagstiftning som presenteras i kapitel 4.3. För en vidareutveckling<br />
av denna diskussion se kapitel 7 under ”Närmare om innehållet i den föreslagna<br />
whistleblowerskyddslagen”.<br />
4.5 OECD Guidelines for Multinational Enterprises<br />
Organisationen för ekonomiskt samarbete och utveckling (OECD) är en internationell<br />
organisation som arbetar för samarbete mellan industriella länder med demokrati och<br />
marknadsekonomi. OECD:s målsättning är att främja den ekonomiska och sociala välfärden<br />
runt om i världen. För att uppnå detta tillhandahåller OECD ett forum där regeringar kan dela<br />
med sig av sina erfarenheter och tillsammans hitta lösningar till vanliga problem. En annan<br />
viktig del av OECD:s arbete är att ta fram internationella standarder och riktlinjer. 65<br />
En av dessa är OECD Guidelines for Multinational Enterprises. Detta instrument anmodar<br />
företag att inte straffa de som rapporterar misstänkta handlingar. 66 Riktlinjerna riktar sig till<br />
multinationella företag och tillhandahåller frivilliga principer och standarder för ansvarsfull<br />
affärsetik. Syftet är att säkerställa att företagen drivs i harmoni med regeringspolicyer, att<br />
stärka grunden för ömsesidigt förtroende mellan företagen och de samhällen de verkar i, att<br />
hjälpa till att förbättra det utländska investeringsklimatet samt att öka bidraget till hållbar<br />
utveckling. 67<br />
I riktlinjernas andra avsnitt, under rubriken ”General Policies”, föreskrivs att företag ska avstå<br />
från diskriminerande eller disciplinära åtgärder mot anställda som lämnar seriösa rapporter<br />
om händelser som strider mot lag, OECD:s riktlinjer eller företagets policy till ledningen eller<br />
65 Se OECD, ”About OECD – Our mission” (2011-01-07),<br />
http://www.oecd.org/pages/0,3417,en_36734052_36734103_1_1_1_1_1,00.html<br />
66 Se OECD Guidelines for Multinational Enterprises (2010-11-29),<br />
http://www.oecd.org/dataoecd/56/36/1922428.pdf<br />
67 Se riktlinjerna, s. 9 p. 1.<br />
39
annat lämpligt organ eller till behörig myndighet. 68 Detta innebär att företag inte bör bestraffa<br />
en whistleblower. Även om riktlinjerna hade varit bindande hade det dock inte varit möjligt<br />
att beivra ett handlande som strider mot dessa. OECD kan nämligen endast uttrycka ett<br />
missnöje om en stat inte följer vad de åtagit sig genom riktlinjerna. Dessa riktlinjer kan därför<br />
sägas bara skydda whistleblowers till viss del.<br />
4.6 Förenta nationernas konvention mot korruption<br />
Förenta nationernas konvention mot korruption (UNCAC) antogs den 31 oktober 2003 av<br />
Förenta nationernas generalförsamling. Sverige undertecknade konventionen den 9 december<br />
2003 och den 7 juni 2007 beslutade regeringen att ratificera konventionen. 69<br />
I artikel 33 i UNCAC regleras whistleblowerskydd under benämningen ”protection of<br />
reporting persons”. Där framgår att alla medlemsstater ska överväga att i sin nationella<br />
rättsordning införliva lämpliga åtgärder för att tillhandahålla skydd mot orättvis behandling av<br />
en person som i god tro och på rimliga grunder till behöriga myndigheter anmäler<br />
omständigheter rörande gärningar som straffbeläggs i enlighet med konventionen (det vill<br />
säga bland annat mutbrott, se artikel 16).<br />
I förarbeten till ratificeringen av konventionen ansåg regeringen att dåvarande svensk rätt<br />
uppfyllde kraven i konventionen. Regeringen hänvisade till att tillräckligt skydd i enlighet<br />
med artikel 33 fanns i de svenska reglerna om övergrepp i rättssak (som skyddar anmälaren<br />
mot hot, våld och trakasserier). Utöver detta hänvisades också till den grundlagsskyddade<br />
yttrandefriheten för offentliganställda som tillförsäkrade dem anonymitet och<br />
efterforskningsskydd (repressalieförbudet var inte infört vid detta tillfälle). Vidare anfördes att<br />
reglerna om sekretess under förundersökning reglerade att namnet på anmälaren normalt ska<br />
68 Se riktlinjerna, s. 14, p. 9.<br />
69 Se Ds 2005:38, s. 11.<br />
40
skyddas under förundersökningen. 70 Regeringen påtalade dock att de arbetsrättsliga reglerna,<br />
som beredde en anmälare skydd mot ingripanden från arbetsgivares sida, kunde diskuteras.<br />
Snart kom regeringen emellertid fram till att reglerna i LAS medförde en liten risk att en<br />
anmälare skulle förlora sitt arbete eller utsättas för annan orättvis behandling från<br />
arbetsgivaren, enbart till följd av en anmälan om korruption. Dessutom hänvisades till den<br />
bedömning som gjordes i samband med införandet av Europarådets civilrättsliga konvention<br />
om korruption, där regeringen kom fram till att de lagregler och den praxis som fanns<br />
uppfyllde kraven på skydd (prop. 2003/04:70, s. 47). Regeringen ansåg att det inte fanns<br />
något skäl att göra någon annan bedömning nu än då. 71<br />
Det kan noteras att regeringen, genom sin hänvisning till att offentliganställda genom sin<br />
grundlagsskyddade yttrandefrihet tillförsäkras anonymitet och efterforskningsskydd indirekt<br />
visar att problemet med att privatanställda inte omfattas av detta skydd är en faktor också i<br />
frågan om svensk rätts konformitet med UNCAC. Även med beaktande av UNCAC är alltså<br />
ett utvidgat skydd för privatanställdas yttrandefrihet påkallat.<br />
4.7 Förenta nationernas allmänna förklaring om de mänskliga<br />
rättigheterna<br />
Förenta nationernas allmänna förklaring (10 december 1948) om de mänskliga rättigheterna<br />
är inte ett bindande juridiskt instrument men har ändå accepterats som internationell<br />
sedvanerätt och vissa artiklar har till och med uppnått status av jus cogens, det vill säga<br />
tvingande rätt. 72 Det finns därför anledning för Sverige att efterleva detta instrument.<br />
I förklaringens artikel 19 återfinns rätten till åsiktsfrihet och yttrandefrihet, som uppges<br />
innefatta en rätt för var och en att utan ingripande hysa åsikter samt ta emot och sprida<br />
70<br />
Se Ds 2005:38, s. 104.<br />
71<br />
Se a.a. s. 105.<br />
72<br />
Se SOU 2006:22 En sammanhållen diskrimineringslagstiftning, Del 1, s. 143 f.<br />
41
information. Även här regleras alltså rätten till yttrandefrihet för var och en, varför skillnaden<br />
mellan skyddet för privatanställda och offentliganställda whistleblowers återigen medför ett<br />
problem.<br />
4.8 Internationella arbetsorganisationens konvention nr 158<br />
Internationella arbetsorganisationen (ILO) är en internationell organisation med ansvar för att<br />
författa och kontrollera internationella arbetsstandarder. ILO är det enda FN-organet som<br />
genom ett trepartsavtal för samman regeringsrepresentanter, arbetsgivare och arbetstagare till<br />
att gemensamt skapa policyer och program. ILO är upphovsman till ett antal instrument,<br />
bland annat ILO-konventionen nr 158 om uppsägning av anställningsavtal på arbetsgivarens<br />
initiativ, vilken ratificerades av Sverige år 1983 och trädde i kraft den 23 november 1985. 73<br />
I konventionens artikel 5 c) förbjuds bland annat uppsägning (eng. termination) av en<br />
arbetstagare som inlämnar ett klagomål eller deltar i ett förfarande mot en arbetsgivare som<br />
inbegriper påstådd överträdelse av lag eller förordning eller som vänt sig till behörig<br />
myndighet. Syftet med bestämmelsen är att arbetstagare ska ha rätt att ange ett<br />
missförhållande som råder på arbetsplatsen. Undantagna är dock sådana anmälningar som<br />
grundas på brott mot lojalitetsplikten (se kapitel 3.3.1 ovan). 74<br />
Av artikel 1 framgår att bestämmelserna i konventionen ska genomföras genom lag eller<br />
annan förordning i den mån det inte sker genom kollektivavtal, skiljedom eller domstolsbeslut<br />
eller på annat sätt som överensstämmer med nationell praxis. I svensk rätt har 7 § lag<br />
(1982:80) om anställningsskydd (LAS) ansetts uppfylla artikel 5 (se kapitel 3.3.2 angående<br />
den närmare innebörden av lagrummet). 75 Reglerna i LAS är tillfredsställande i och för sig,<br />
men skulle kunna göras än mer effektiva om de innehöll ett uttryckligt förbud om uppsägning<br />
73<br />
Se prop. 1982/83:124 med anledning av beslut som har fattats av internationella arbetskonferensen vid dess<br />
sextioåttonde möte.<br />
74<br />
Se Ds 2002:56 Hållfast arbetsrätt för ett föränderligt arbetsliv, s. 316 f.<br />
75 Se prop. 1982/83:124, s. 5 ff.<br />
42
av en whistleblower från arbetsgivarens sida, som grundas enbart på att den anställde har<br />
visslat.<br />
4.9 Konklusion<br />
Att som stat utöva repressalier mot whistleblowers kan strida mot internationella och<br />
europeiska instrument och rättsakter. Omvänt innebär detta att whistleblowers genom dessa<br />
instrument är tillförsäkrade ett omfattande skydd mot att staten begränsar deras rätt att <strong>blåsa</strong> i<br />
<strong>visslan</strong>. Ett exempel på en sådan begränsning skulle kunna vara att en offentlig arbetsgivare<br />
utövar repressalier mot en arbetstagare för att denne har visslat (det vill säga utövat sin<br />
yttrandefrihet).<br />
Sverige har genom sin nationella lagstiftning ansett sig uppfylla de krav akterna ställer. Om så<br />
verkligen är fallet är dock tveksamt. En utredning bör därför vidtas för att undersöka den<br />
svenska konformiteten med dessa akter. Det kan också vara motiverat att särskilt undersöka<br />
om svensk rätt bör ändras med ledning av Europarådets icke-bindande rekommendationer om<br />
whistleblowerskydd, eftersom dessa regler kan fungera som en modell för ett svenskt skydd<br />
för whistleblowers. Genom att se till att svensk rätt är likvärdig med den europeiska och<br />
internationella rätten skulle säkerställas att whistleblowers skyddas från repressalier av olika<br />
slag samt åtnjuta ett tillfredsställande straffrättsligt skydd, vilket i förlängningen borde leda<br />
till att anställda i en större utsträckning skulle våga vissla. Sverige kan dock inte utsättas för<br />
någon bestraffning om det inte följer sina åtaganden.<br />
43
5 Näringslivets självreglering av skydd för whistleblowers<br />
I detta kapitel diskuteras självreglering av skydd för whistleblowers som ett komplement eller<br />
alternativ till lagstiftning. Inledningsvis följer en förklaring av vad självreglering generellt är.<br />
Efter det följer en redogörelse för den sjävlreglering som i dag finns kring<br />
whistleblowerskydd.<br />
5.1 Allmänt om självreglering<br />
Det som kännetecknar en självreglering är att de organisationer som deltar i den själva styr<br />
och övervakar medlemmarnas verksamhet och vid behov verkställer sanktioner. Till sin natur<br />
påminner således självreglering om juridisk reglering. 76 I denna uppsats avses med<br />
självreglering de regler som näringslivet frivilligt skapat för att reglera och övervaka<br />
företagens verksamhet.<br />
Självregleringens grundläggande värde ligger i näringslivets förmåga att skapa, förstärka och<br />
bevara allmänhetens tillit och förtroende för det näringsliv som utformat reglerna och därmed<br />
även marknaden. Genom att tillämpa en ansvarsfull självreglering visar näringslivet att de<br />
svarar mot sina samhälleliga åtaganden och kan då få lagstiftarens förtroende att självreglera<br />
en fråga som annars skulle regleras helt genom lagstiftning. Självreglering är för näringslivet<br />
ett sätt att vårda både näringslivets, branschens och det enskilda företagets renommé och<br />
anseende.<br />
En stark fördel med självreglering är att självreglerade koder, policys och andra former av<br />
regleringar, till skillnad från lagstiftning, fortlöpande kan utvecklas i enlighet med<br />
samhälleliga, tekniska och ekonomiska förändringar och subjektens preferenser och behov.<br />
Det går helt enkelt snabbare att göra ändringar i självreglerade dokument än i lagtext när<br />
76 Se Corporate Governance Finland, “Om självreglering” (2010-11-29),<br />
http://www.cgfinland.fi/content/view/30/62/lang,se/<br />
44
sådana är behövliga. Dessutom kan självreglerade regler skrivas på ett lättare språk än det<br />
traditionella författningsspråket och vara mer detaljerade än lagstiftning, vilket är en fördel<br />
när reglerna är avsedda att användas och förstås direkt av företag och allmänheten. 77<br />
Inom näringslivet finns flera organisationer som har till syfte att främja företag och branschers<br />
intressen i samband med bland annat lagstiftningsprocesser och tillhandahålla alternativ till<br />
lagstiftning. Genom riktlinjer, regler och policys uppmuntras dessa organisationers företag att<br />
inrätta egna policys eller riktlinjer (så kallade ”uppförandekoder”, på engelska ”Codes of<br />
Conducts”) med bestämmelser. Dessa kan till exempel syfta till att förhindra mutbrott. Bland<br />
de mest inflytelserika organisationerna som utvecklar sådana riktlinjer, regler och policys<br />
inom området för anti-korruption finns Internationella handelskammaren (ICC) 78 och<br />
Institutet Mot Mutor (IMM) 79 . ICC har, till skillnad från IMM, även utarbetat riktlinjer som<br />
omfattar bestämmelser om och till skydd för whistleblowers.<br />
5.2 ICC:s riktlinjer för whistleblowing<br />
ICC:s riktlinjer för whistleblowing heter på engelska ICC Guidelines on Whistleblowing och<br />
uppmuntrar företag att etablera whistleblowersystem inom sin egen organisation och som en<br />
integrerad del av företagets integritetsprogram. Systemen ska vara anpassade efter företaget<br />
storlek och resurser. 80<br />
Ett sådant whistleblowersystem bör enligt riktlinjerna ha som målsättning att:<br />
77 För liknande analys, se SOU 2010:38, s. 93.<br />
78 ICC, ”näringslivets världsorganisation”, företräder en öppen internationell handel genom att hjälpa<br />
företagssammanslutningar att möta de motgångar och möjligheter som globaliseringen medför. ICC:s huvudsyfte<br />
är att främja ekonomisk frihet, fri handel och fri konkurrens, verka för harmonisering och förenkling av regler<br />
och rutiner i internationella handel, självreglering genom uppförandekoder som sätter etiska standarder samt lösa<br />
kommersiella tvister genom medling och skiljedom.<br />
79 IMM är en ideell näringslivsorganisation och är underorganisation till Svenskt Näringsliv (”företagens<br />
företrädare i Sverige”). Svenskt Näringsliv arbetar med opinionsbildning och kunskapsspridning samt att<br />
utveckla och ta fram konkreta förslag för att skapa ett bättre klimat för företagsamheten.<br />
80 Se ICC Guidelines on Whistleblowing, artikel B. 1) på s. 4.<br />
45
a) under full anonymitet ta emot och besvara alla rimliga förfrågningar om råd och<br />
vägledning rörande affärsetiska frågor och andra etiska bekymmer som lyfts fram av<br />
de anställda i företaget och av deras dotterbolag eller koncernbolag, men även, till den<br />
del det är möjligt, av koncernens anställda, leverantörer och kunder, och att<br />
b) i ett så tidigt skede som möjligt ta emot och hantera rapporter, av samma kategorier av<br />
personer, som lämnats om någon som helst faktisk eller misstänkt förekomst av ett<br />
brott av tillämpliga lagar och regleringar eller företagets uppförandekod, vilket<br />
allvarligt kan skada företaget eller koncernen om inga korrigerande åtgärder företas. 81<br />
Syftet med riktlinjerna är att möjliggöra för samtlig personal att utan rädsla för repressalier<br />
kunna rapportera allvarliga händelser. För att säkerställa detta anmodar riktlinjerna att<br />
whistleblowerns anställning, lön och karriärmöjligheter bör skyddas av företaget under en<br />
lämplig tidsperiod efter det att den anställde visslat. Riktlinjerna anmodar också företagen att<br />
tillförsäkra whistleblowern konfidentionalitet av den data som avslöjats genom angivandet.<br />
Sådan data kan vara föremålet för lagöverträdelsen men även whistleblowerns identitet. 82<br />
Riktlinjerna förordar också att företagen förordnar högt uppsatt personal med odiskutabelt<br />
anseende och med betydande arbetslivserfarenhet att ansvara för förvaltningen (eng.<br />
management) och administrationen av deras whistleblowingenheter eller ombudsservice.<br />
Denna personal ska ges en extensiv autonomi inom företaget samt åläggas rapportera till den<br />
högsta möjliga nivån inom organisationen. Som del av detta arrangemang får ett företag utse<br />
en extern firma som specialiserar sig i att mottaga och hantera whistleblowerrapporter. En<br />
sådan firma ska vara oberoende, av oklanderligt rykte och ska kunna erbjuda lämpliga<br />
garantier för professionalism och sekretess. 83<br />
81 Se a.a. artikel B. 2) i-ii på s. 5.<br />
82 Se a.a. artikel B. 8) på s. 6.<br />
83 Se a.a. artikel B. 3) på s. 5.<br />
46
Riktlinjerna förordar vidare att det är upp till varje enskilt företag att definiera den typ av<br />
kommunikationskanal den vill bruka i whistleblowingsyfte: muntlig eller skriftlig<br />
kommunikation, telefonbaserad kommunikation (av typen avgiftsfria hjälplinjer eller<br />
telejourer) eller datorbaserad kommunikation (intranät) eller något annat medel som företaget<br />
anser är adekvat. 84<br />
Riktlinjerna anger också att varje enskilt företag självt får besluta om rapportering inom<br />
whistleblowersystemet ska vara obligatoriskt eller frivilligt. Riktlinjerna tillåter dessutom<br />
företaget att självt besluta om rapporteringen ska kunna göras på anonym eller icke-anonym<br />
basis. Dessa beslut ska tas mot bakgrund av tillämpliga lagar i det land i vilket<br />
whistleblowingsystemet kommer sättas i bruk. Vid beslutet får företaget beakta sin kulturella<br />
miljö, likväl som problem relaterade till skyddet av privatliv och risken för orättvis<br />
rapportering. 85<br />
Riktlinjerna anger vidare att alla whistleblowingrapporter ska omsorgsfullt uppmärksammas,<br />
noteras och undersökas. Företagets whistleblowingenhet ska utreda rapporterna och sedan<br />
vidarebefordra dem, under strikta sekretessgarantier, till lämplig(a) person(er) eller enheter<br />
inom företaget. Så snart som möjligt bör huvudresultaten av undersökningen bli lämpligt<br />
kommunicerad med whistleblowern. Personen vars beteende rapporterats, bör också<br />
informeras om huvuddragen av det pågående förfarandet för att därefter beredas tillfälle att<br />
försvara sig. En rapport ska dock inte utredas om den sannolikt har lämnats i ond tro, det vill<br />
säga om rapporten anses behandla en fabricerad händelse. Då ska whistleblowern genast bli<br />
underrättad om misstanken och rapporten ska lämnas utan avseende. Dessutom kan<br />
disciplinär åtgärd då bli aktuell. 86<br />
84 Se a.a. artikel B. 4) på s. 5.<br />
85 Se a.a. artikel B. 6) på s. 6.<br />
86 Se a.a. artikel B. 7) på s. 6.<br />
47
Ett problem med ICC:s riktlinjer är att whistleblowerns anonymitet inte kan garanteras,<br />
eftersom riktlinjerna anger att valet mellan anonymitet eller inte ligger hos det enskilda<br />
företaget. Det kan därför vara motiverat med lagstiftning på denna punkt som garanterar<br />
whistleblowers en anonymitetsskyddad kommunikationskanal (läs vidare under kapitel 6<br />
nedan). En annan lösning skulle givetvis kunna vara att ICC genom att införa ett krav om<br />
anonymitetsskydd i sina riktlinjer stärkte skyddet. Det här är dock inget lagstiftaren kan<br />
involveras i eftersom hela idén med självreglering då skulle urholkas.<br />
5.3 Konklusion<br />
Med självreglering i denna uppsats avses då näringslivsorganisationer frivilligt skapar regler<br />
för att övervaka och styra sina medlemmar. Genom självreglering kan organisationen vårda<br />
näringslivets, branschens och det enskilda företagets anseende. En av de stora fördelarna med<br />
självreglering inom whistleblowingområdet är att reglerna kan svara för en föränderlig<br />
verklighet, eftersom de kan revideras snabbare och enklare än lagstiftning. Självreglerande<br />
whistleblowerregler kan också författas på ett mer tillgängligt språk och behöver inte heller<br />
vara lika generell som en lagstiftning, utan kan till exempel anpassas till förhållandena i en<br />
viss bransch eller en viss marknad. På så sätt blir de också mer lättförståeliga eftersom de kan<br />
innehålla mer preciserade regleringar än lagstiftningen. Faran med självreglering är att dagens<br />
självregleringsinstrument inte garanterar eller kräver att de kommunikationskanaler som<br />
används vid whistleblowing ska skydda visslarens anonymitet. Genom att införa en<br />
lagstiftning som kan säkerställa ett sådant skydd skulle säkerheten för whistleblowers höjas<br />
samtidigt som rädslan för att vissla skulle undanröjas.<br />
48
6 Anonyma kommunikationskanaler för whistleblowers<br />
Ovan diskuteras näringslivets (ICC:s) självregleringsskydd av whistleblowers i generella<br />
drag. Där framkommer bland annat att det finns rekommendationer om att inrätta<br />
kommunikationskanaler för whistleblowers. I det här avsnittet studeras förevarande<br />
bestämmelser om anonyma kommunikationskanaler för whistleblowers, både inom<br />
näringslivet och den offentliga sektorn. Anonymitet kan vara en avgörande faktor för att en<br />
whistleblower ska våga vissla, eftersom det medför ett indirekt skydd mot repressalier då<br />
arbets- eller uppdragsgivaren inte kan utöva påtryckningar mot någon enskild (eftersom det är<br />
okänt vem som visslat).<br />
6.1 Var finns reglerna om anonyma kommunikationskanaler?<br />
I 2005-års utgåva av Bekämpa utpressning och mutor: ICC:s uppförandekod och<br />
rekommendationer rekommenderar ICC att företag utarbetar anti-korruptionspolicys och<br />
koder som erbjuder anonymitetskyddade kanaler genom vilka anställda kan ta upp sin oro,<br />
söka råd och rapportera kränkningar utan att behöva frukta repressalier. 87 Även i den<br />
amerikanska lagstiftningen Sarbanes-Oxley Act of 2002 (SOX), som berör många svenska<br />
företag, finns krav på företag att upprätta anonyma kommunikationskanaler för<br />
whistleblowers. 88<br />
87 Se Bekämpa utpressning och mutor: ICC:s uppförandekod och rekommendationer, artikel 7.<br />
88 Lagen gäller även för utländska företag som är noterade på amerikanska börser som regleras av SEC, eller<br />
som har upplåningsprogram i USA under SEC:s tillsyn, se Artikel 29-gruppen för skydd av personuppgifter, WP<br />
117, ”Yttrande 1/2006 om tillämpningen av EU:s regler om uppgiftsskydd på interna system för<br />
uppgiftslämnande inom bokföring, intern bokföringskontroll, revision, bekämpande av mutor samt brottslighet<br />
inom bank- och finansväsen” (2010-12-25), s. 5,<br />
http://ec.europa.eu/justice/policies/privacy/docs/wpdocs/2006/wp117_sv.pdf<br />
49
6.2 Varför en anonym kommunikationskanal?<br />
Införandet av en anonym kommunikationskanal möjliggör för organisationen att internt<br />
hantera en situation innan, eller istället för att, en uppgift når ut i media. En fungerande<br />
kommunikationskanal kan också motverka att den anställde förmedlar kritik mot<br />
arbetsgivaren genom sociala medier, såsom bloggar eller nätmötesplatser (eng. communities),<br />
vilket visat sig vanligt förekommande i dag. 89 Publicitet kring ett felsteg kan allvarligt skada<br />
en organisations rykte och finansieringspotential och en sådan publicitet kan faktiskt även ha<br />
en liknande påverkan på andra organisationer inom samma sektor. 90 Det är därför förmånligt<br />
för hela branschsektorn att ett enskilt företag använder en anonym kommunikationskanal. För<br />
att whistleblowern ska avstå från att vissla externt krävs dock att alla rapporter till<br />
kommunikationskanalen blir omsorgsfullt uppmärksammade, noterade och undersökta samt<br />
att whistleblowern snabbt får feedback på vad som händer med undersökningen (se även<br />
kapitel 5.2).<br />
En anonym kommunikationskanal är också ett sätt för anställda (och i vissa fall utomstående<br />
affärskontakter) 91 att utan rädsla för repressalier anmäla olaglig verksamhet på arbetsplatsen.<br />
Genom att inrätta en anonym kommunikationskanal kan således överträdelser av företagets<br />
uppförandekod eller policy, samt lagöverträdelser, upptäckas och beivras. 92<br />
En ytterligare fördel med att bruka en anonym kommunikationskanal är att det medför gott<br />
renommé, genom att visa att företaget eller förvaltningen ser allvarligt på brottslig verksamhet<br />
och whistleblowers rätt till anonymitetsskydd. I synnerhet torde brukandet av en anonym<br />
kommunikationskanal förstärka kundernas, affärspartnernas och investerarnas respektive<br />
89 Se Attoff, Pia och Carlqvist, Jessica, Lag och avtal, ”Interna varningar bättre än offentligt<br />
bloggande” (2010-11-14), http://www.lag-avtal.se/administration/toppuffar/article128179.ece<br />
90 Se People in Aid, ”Policy Guide and Template – Whistleblowing”, 2002 (rev. 2008) (2010-09-16), s. 2,<br />
http://www.hapinternational.org/pool/files/whistleblowing-policy-guide-and-template.pdf<br />
91 Se t.ex. ABB, ”Anmälan via Hotline, webben eller post” (2010-12-08),<br />
http://www.abb.fr/cawp/seabb361/681dc90c33a8a2b8c12574de002cc604.aspx<br />
92 Se KPMG, ”Dåligt skydd för dem som avslöjar oegentligheter och brott” (2010-12-08),<br />
http://www.kpmg.se/pages/107073.html<br />
50
allmänhetens förtroende för organisationen då de som överväger att ägna sig åt illegal,<br />
olämplig eller oetisk verksamhet antas bli avskräckta av att veta att organisationen har en klar<br />
policy om whistleblowing och att organisationen är allvarlig i sitt hanterande av<br />
lagöverträdelser och oetiska handlanden. 93<br />
6.3 Förekomsten av anonyma kommunikationskanaler<br />
Flera företag inom näringslivet har infört en kommunikationskanal genom vilka deras<br />
anställda anonymt kan anmäla misstänkta eller konstaterade oegentligheter på arbetsplatsen,<br />
däribland mutbrott. 94<br />
Inom den offentliga sektorn har steget ännu inte tagits fullt ut men flera organ är på väg att<br />
inrätta anonyma kommunikationskanaler. Exempelvis har Styrelsen för internationellt<br />
utvecklingssamarbete (Sida) i regeringens regleringsbrev anmodats att skapa ett<br />
whistleblowersystem för att exponera korruption inom utvecklingssamarbetet. 95<br />
Utrikesdepartementet (UD) kommer också att skapa en funktion för whistleblowing rörande<br />
misstankar om oegentligheter för bland annat de delar av biståndet som departementet<br />
ansvarar för. 96 I Göteborg har kommunstyrelsen, bland annat efter mutbrottskandalen med<br />
Göteborg Energi (se kapitel 1.1), givit stadskansliet i uppdrag att ta fram en<br />
”mottagarfunktion”. Tanken är att underlätta för offentliganställda whistleblowers att vissla.<br />
93 Se People in Aid (2008), s. 2.<br />
94 Se t.ex. Röda korset, ”Process för att rapportera oegentligheter” (2010-12-08), http://www.redcross.se/omoss/styrning/whistle-blowing/<br />
och ABB:s uppförandekod (2010-12-08), s. 20,<br />
http://www02.abb.com/global/seabb/seabb361.nsf/0/8b836561ab5a63ebc12574dc003fdf88/$file/ABBs+uppf<br />
%C3%B6randekod.pdf<br />
95 Det årliga regleringsbrev som Sida får av regeringen anger bl.a. vilka mål Sida ska uppnå med sin verksamhet<br />
samt hur mycket pengar myndigheten har till sitt förfogande och hur pengarna ska fördelas mellan myndighetens<br />
olika verksamheter. Att skapa ett whistleblowingsystem för att exponera korruption inom utvecklingssamarbete<br />
har ansetts motiverat eftersom ”[e]n aktiv korruptionsbekämpning kräver insatser som kan bidra till att komma<br />
till rätta med brist på insyn och ansvarsutkrävande”, se prop. 2010/11:1 Budgetpropositionen för 2011, s. 26.<br />
96 Se prop. 2010/11:1, s. 26.<br />
51
Förhoppningen är att de anställda på så sätt ska slippa känna sig osäkra eller obekväma att<br />
anmäla ett misstänkt mutbrott. 97<br />
6.4 Kommunikationskanaler och PUL – ett problem för den privata<br />
sektorn<br />
Ett stort problem med kommunikationskanaler för whistleblowers (oavsett om kanalerna<br />
används anonymt eller inte) är att det är förbjudet för andra än myndigheter att behandla<br />
personuppgifter om lagöverträdelser som innefattar brott, se 21 § personuppgiftslag<br />
(1998:204) (PUL). 98 Datainspektionen, som har till uppgift att verka för att behandlingen av<br />
personuppgifter inte leder till otillbörliga intrång i enskilda individers personliga integritet, 99<br />
kan dock meddela undantag från detta förbud, antingen genom särskilda beslut eller i<br />
generella föreskrifter (se 9 § förordning (2007:975) med instruktion för Datainspektionen<br />
samt 21 § 4 st PUL). Efter att under flera års tid ha beviljat undantag för ett stort antal<br />
ansökande bolag meddelade Datainspektionen år 2010 slutligen om en generell föreskrift<br />
(DIFS 2010:1 Föreskrifter om ändring av Datainspektionens föreskrifter (DIFS 1998:3) om<br />
undantag från förbudet för andra än myndigheter att behandla personuppgifter om<br />
lagöverträdelser m.m.) som medger att andra än myndigheter får behandla personuppgifter<br />
som avser personer i nyckelpositioner eller ledande ställning inom det egna bolaget eller<br />
koncernen, om det är sakligt motiverat att behandla uppgifterna i särskilt inrättade<br />
rapporteringskanaler för att utreda om personen ifråga varit delaktig i allvarliga oegentligheter<br />
som rör:<br />
a) bokföring,<br />
b) intern bokföringskontroll,<br />
97<br />
Se Smederöd, Carin, Göteborg stad, ”Göteborgs Stad får särskild mottagarfunktion för whistleblowers” (2010-<br />
11-20),<br />
http://www.vartgoteborg.se/prod/sk/vargotnu.nsf/1/ovrigt,goteborgs_stad_far_sarskild_mottagarfunktion_for_wh<br />
istleblowers<br />
98<br />
Personuppgifter är all slags information som direkt eller indirekt kan hänföras till en fysisk person som är i<br />
livet, se 3 § PUL.<br />
99<br />
Se 1 § förordning (2007:975) med instruktion för Datainspektionen.<br />
52
c) revision,<br />
d) bekämpande av mutor,<br />
e) brottslighet inom bank- och finansväsen, eller<br />
f) andra allvarliga oegentligheter som rör organisationens vitala intressen eller enskildas<br />
livs och hälsa. (Se 1 § f) PUL.)<br />
För behandling som rör andra typer av uppgifter än allvarliga oegentligheter eller som rör<br />
andra än personer i nyckelpositioner eller ledande ställning, krävs fortfarande tillstånd av<br />
Datainspektionen. Denna begränsning utgör ett problem för svenska företag som lyder under<br />
de amerikanska SOX-reglerna eftersom whistleblowing enligt dessa regler inte får vara<br />
begränsad. Det innebär också ett problem för företag som inom ramen för whistleblowing vill<br />
behandla andra typer av uppgifter än allvarliga oegentligheter eller uppgifter som rör andra än<br />
personer i nyckelpositioner eller ledande ställning. 100 Visserligen går det fortfarande att ansöka<br />
om undantag men Datainspektionen har uttalat att den kommer vara restriktiv i sitt<br />
medgivande av sådana. 101 Det här innebär att en kommunikationskanal inte får behandla<br />
mottagna uppgifter om ett misstänkt mutbrott begånget av annan än personer i ledande<br />
ställning. Detta är anmärkningsvärt eftersom det kan sänka whistleblowers förtroende för<br />
kommunikationskanalen om en angiven oegentlighet inte undersöks och utreds (jämför<br />
kapitel 5.2 ovan).<br />
6.5 Konklusion<br />
En välfungerande kommunikationskanal för whistleblowers, som tillförsäkrar angivaren att<br />
uppgiften undersöks och utreds samt garanterar att de ansvariga för kanalen kan erbjuda<br />
angivaren kontinuerlig information om vad som händer med utredningen, är avgörande för att<br />
100<br />
Se sektion 806 i Sarbanes-Oxley Act of 2002. För liknande synpunkt se Kahn, Johan och Waltré, Jenni i<br />
Skydd och säkerhet, ”Ny föreskrift förenklar whistleblowing” (2010-11-29),<br />
http://skyddosakerhet.se/iuware.aspx?pageid=94552<br />
101<br />
Se Datainspektionen, ”Registrera brottsuppgifter” (2010-12-13),<br />
http://datainspektionen.se/personuppgiftsombud/samradsyttranden/Registrera-brottsuppgifter/<br />
53
en whistleblower ska välja att vissla internt istället för att vissla via media eller inte vissla alls.<br />
Om whistleblowern därtill tillförsäkras anonymitet och på så sätt ett stärkt skydd mot<br />
repressalier, är chansen ännu större att denne vågar träda fram.<br />
En fara med självreglering av den nu diskuterade utformningen är att det enskilda företaget på<br />
egen hand kan besluta om deras kommunikationskanal ska kunna brukas anonymt eller inte.<br />
En tänkbar lösning på detta problem kan vara att införa ett lagstiftat minimiskydd som<br />
garanterar whistleblowers anonymitet när de visslar. Ett annat alternativ kan vara att<br />
näringslivsorganisationerna ändrar sina regler så att att de fordrar anonymitetsgaranti för<br />
whistleblowers när de framför en uppgift till en kommunikationskanal.<br />
Inom den privata sektorn kan uppgifterna som behandlas av en anonym kommunikationskanal<br />
ibland innebära ett problem. Om kommunikationen innehåller uppgifter om brott, eller<br />
personuppgifter som avser personer som inte innehar en ledande ställning eller en<br />
nyckelposition i organisationen, är det olagligt för andra organ än myndigheter att behandla<br />
uppgifterna enligt reglerna i PUL. Det här är problematiskt eftersom många svenska företag<br />
enligt amerikansk rätt är skyldiga att ha ett system som behandlar sådana uppgifter. Företag<br />
har därför fått välja mellan att bryta mot svensk eller amerikansk lag. För att försöka<br />
undanröja detta problem har en föreskrift som medger att andra än myndigheter får behandla<br />
sådana personuppgifter instiftats. Föreskriften medger dock inte undantag för uppgifter som<br />
rör andra än personer i nyckelpositioner, vilket är olyckligt eftersom även andra än dem kan<br />
begå mutbrott.<br />
54
7 Avslutande diskussion<br />
Behöver det svenska whistleblowerskyddet stärkas?<br />
En whistleblower riskerar att utsättas för repressalier av olika slag. Dessa kan ta sitt uttryck i<br />
uppsägning eller avsked, inställd befordran, utfrysning och åtal för att ha brutit mot<br />
anställningsavtal. I extrema fall kan whistleblowern till och med utsättas för förföljelse och<br />
misshandel. Det är därför viktigt att tillgodose whistleblowers behov av ett tillfredsställande<br />
skydd mot repressalier. Genom ett skydd för whistleblowers skapas reella möjligheter till<br />
vissling. På så sätt kan oegentligheter upptäckas och beivras. Detta leder till ökad konkurrens<br />
och stärker samhällets förtroende för både näringslivet och den offentliga sektorn.<br />
Den svenska regleringen till skydd för arbetstagare som whistleblowers är utspridd i ett flertal<br />
olika lagar. Denna spridning gör översikten svår och förståelsen för regleringen besvärlig. När<br />
samtliga skyddsregleringar läses tillsammans erbjuder de inte heller ett tillfredsställande<br />
skydd. Främst saknas regler som tillförsäkrar privatanställda efterforskningsskydd och skydd<br />
mot repressalier. Vidare bör den relevanta strafflagstiftningen på området uppmärksammas i<br />
en större utsträckning för att ytterligare framhäva att övergrepp mot whistleblowers är<br />
oacceptabelt.<br />
Utöver denna indirekta rättsliga reglering av skydd för whistleblowers finns också riktlinjer<br />
utformade av näringslivsorganisationen ICC. Riktlinjerna kräver att företag inrättar<br />
kommunikationskanaler genom vilka whistleblowers kan anmäla bland annat misstänka<br />
mutbrott. Nackdelen med instrumentet är att det inte ställer något krav på garantier för<br />
anonymitet för whistleblowern. Sammantaget riskerar detta otillräckliga skydd att avskräcka<br />
en arbetstagare från att våga ange ett misstänkt mutbrott, eftersom rädslan och risken för<br />
repressalier av olika slag består. Klart är således att det svenska whistleblowerskyddet<br />
behöver stärkas.<br />
55
Vad menas med ett stärkt whistleblowerskydd?<br />
Ett stärkt whistleblowerskydd vore en reglering som säkerställer skydd mot repressalier vid<br />
bona fide-angivande av misstanke om begånget mutbrott. Viktigt skulle alltså vara att skyddet<br />
endast omfattade angivelser som görs i god tro. På så sätt undviks att skyddet täcker in<br />
arbetstagare som anmäler en fiktiv händelse i syfte att ”hämnas” eller eljest utövar sin illvilja<br />
mot den till vilken anmälan riktas mot. Ett stärkt whistleblowerskydd skulle också omfatta ett<br />
krav på företag och offentliga organisationer att inrätta kommunikationskanaler genom vilka<br />
anställda kan anmäla misstänkta mutbrott. För att stärka whistleblowerskyddet skulle<br />
whistleblowern kunna lämna en uppgift anonymt till kommunikationskanalen. På så sätt<br />
skyddas uppgiftslämnaren indirekt från repressalier. Vidare skulle ett stärkt skydd också<br />
innefatta att privatanställda tillförsäkras samma skydd mot efterforskning och repressalier<br />
som offentliganställda om de väljer att vissla externt.<br />
Hur skulle en lagstiftning eller självreglering av ett stärkt skydd för whistleblowers kunna se<br />
ut?<br />
För att garantera ett stärkt whistleblowerskydd behöver lagstiftaren ge ett tydligt direktiv, utan<br />
att för den delen beröva näringslivet av sin självreglerandefunktion. Eftersom självreglering<br />
leder till ett bättre samarbete mellan stat och näringsliv vore det omotiverat att ta bort<br />
självregleringen. En önskvärd lösning skulle istället kunna vara att införa en hybrid mellan en<br />
minimiskyddande lagstiftning (nedan ”whistleblowerskyddslag”) och en mer täckande<br />
självreglering. Genom att införa en specifik whistleblowerskyddslag kan också den<br />
förevarande spridningen av lagreglerna åtgärdas utan att ändringar behöver göras i varje<br />
enskild lag. På så sätt blir bestämmelserna lättare att hitta och förstå. Genom självreglering<br />
kan skyddet för whistleblowers också få en vidare omfattning och en tydligare precisering än<br />
vad som skulle kunna vara möjligt genom enbart lagstiftning (eftersom sådan måste fattas<br />
kort och generell). Dessutom innebär självreglering att reglerna snabbt kan justeras om<br />
tekniken eller samhället förändras så att reglerna inte längre fungerar tillfredsställande. Inom<br />
näringslivet är det viktigt att snabbt kunna följa handelstrender och teknikutveckling, varför<br />
56
möjligheten att snabbt och enkelt förändra regelverk så att de matchar dessa förutsättningar är<br />
värdefullt. Självklart är det också av intresse för whistleblowers att reglerna lätt kan anpassas<br />
efter en föränderlig verklighet, exempelvis om en ny teknik kan erbjuda ett säkrare skydd av<br />
anonymitet vid vissling.<br />
En självreglerande kod för näringslivet<br />
Vid utformningen av whistleblowerskyddslagen med tillhörande självreglering skulle ledning<br />
kunna tas från betänkandet om mutbrott (SOU 2010:38), där en självreglerande kod i<br />
näringslivet föreslås som komplement till omarbetning av regler i Brottsbalken. Genom att<br />
införa en näringslivskod undviks den stora osäkerhet en helt autonom självreglering riskerar<br />
att medföra (exempelvis riskerar en autonom självreglering förekomsten av obefintligt<br />
anonymitetsskydd för whistleblowers som lämnar uppgifter till en kommunikationskanal,<br />
otillräckliga sanktioner då brott mot självregleringen förekommer samt avsaknaden av<br />
efterlevnadskontroll av reglerna).<br />
Precis här som i mutbrottsutredningen bör utarbetandet av självreglerandekoden företas av ett<br />
nära samarbete med representanter från näringslivet. På så vis kan näringslivet bistå<br />
lagstiftaren med sin sakkunnighet samtidigt som näringslivet kan påverka regleringen så att<br />
den utformas på ett ändamålsenligt sätt. Detta möjliggör för näringslivet att få ett bättre<br />
inflytande över hur korruptionen bekämpas och en chans att anpassa reglerna efter sina behov.<br />
Genom detta samarbete skulle koden sannolikt få en bättre effektivitet och<br />
verklighetsanknytning än vad som skulle vara möjligt om näringslivet inte konsulterades.<br />
Ytterligare en motivering till att konsultera näringslivet är att det tenderar att värdera sin frihet<br />
att avtala högt – lagregleras något som skulle kunna få likvärdigt resultat genom<br />
självreglering kan näringslivet därför bemöta regleringen med motvillighet.<br />
57
Förordning men ingen självreglering för den offentliga verksamheten<br />
För den offentliga verksamheten är självreglering inte möjligt. Det skulle vara rättsosäkert om<br />
varje organisation fick bestämma hur deras regleringar skulle se ut och ändra dem efterhand,<br />
eftersom det berövar de anställda förutsägbarhet. Genom att reglera bestämmelserna i en<br />
förordning tillförsäkras också samstämmigheten av regleringen mellan olika statliga organ.<br />
Förordningen bör innehålla bestämmelser om hur den offentliga sektorns<br />
kommunikationskanaler ska se ut och skötas samt att kanalerna ska tillförsäkra full<br />
anonymitet när en anställd lämnar en uppgift i dem. Skillnaden mellan den ovan föreslagna<br />
koden och en eventuell förordning skulle vara att förordningen var bindande. Det är<br />
emellertid ofrånkomligt eftersom syftet (det vill säga att motverka rättsosäkerheten i att olika<br />
statliga organ får bestämma själva) annars skulle motsträvas.<br />
Genom införandet av en förordning skulle whistleblowers anonymitet kunna säkerställas. En<br />
av anledningarna till att anställda visslar externt torde vara att de upplever att den interna<br />
kommunikationskanalen, om en sådan ens finns, fungerar otillfredsställande. Genom att<br />
inrätta en förordning som ställer krav på organisationernas interna kommunikationskanaler<br />
skulle anställda troligtvis blir mindre benägna att vissla i media. Detta är positivt eftersom<br />
publicitet kring ett misstänkt missförhållande allvarligt kan skada allmänhetens uppfattning<br />
och förtroende för organisationen. Som framgår av kapitel 2.1.1 kan ett skadat förtroende för<br />
den offentliga sektorn ha en starkt samhällsdemoraliserande effekt och i förlängningen leda<br />
till ett hot mot demokratin. Det får därför anses motiverat att införa en förordning som<br />
reglerar kraven på anonyma kommunikationskanaler för offentliganställda whistleblowers.<br />
Förutsättningen för möjligheten att införa en sådan förordning är dock att den är<br />
förvaltningsrättsligt möjlig och överensstämmande med resterande förvaltningsrättslig<br />
författning.<br />
58
Tidigare lagförslag om skydd för privatanställdas yttrandefrihet<br />
En av de största problemen med dagens lagstiftning är att den inte tillförsäkrar ett likadant<br />
skydd för privatanställda som för offentliganställda. Eftersom en lag om skydd för<br />
privatanställdas yttrandefrihet redan har föreslagits (Ds 2001:9) bör inledningsvis ett beslut<br />
fattas om denna lag. Är den tillfredsställande är det möjligt att den ovan föreslagna<br />
whistleblowerskyddslagen blir överflödig.<br />
Den i utredningen föreslagna lagen om skydd för privatanställdas yttrandefrihet tar sikte på att<br />
skydda arbetstagare hos andra arbetsgivare än myndigheter och andra allmänna organ som<br />
utnyttjar tryck- och yttrandefriheten enligt TF och YGL mot åtgärder från arbetsgivaren.<br />
Syftet med att införa lagen förklaras i utredningen vara att kunna erbjuda ett likvärdigt skydd<br />
för privatanställda som utnyttjar sin yttrandefrihet som för offentliganställda. Motiveringen är<br />
bland annat att myndigheter och andra allmänna organ inte får vidta någon åtgärd som medför<br />
negativa konsekvenser för en offentliganställd, till exempel uppsägning. Myndigheter och<br />
andra offentliga organ får inte heller efterforska meddelare som utnyttjat yttrande- och<br />
meddelarfriheten och inte heller träffa avtal om tystnadsplikt med sina anställda. Istället gäller<br />
offentlighets- och sekretesslag (2009:400) (dåvarande sekretesslagen) som föreskriver att<br />
vissa kvalificerade tystnadsplikter ”tar över” meddelarfriheten. Detta jämförs med reglerna för<br />
privatanställda, som inte erbjuder någon motsvarighet till (dåvarande) sekretesslagen. Istället<br />
gäller en avtalsbaserad tystnadsplikt inom ramen för anställningsförhållandet som innebär att<br />
arbetstagarna inte får avslöja något som är ägnat att skada arbetsgivaren, utom när det är fråga<br />
om uppgifter om brott och allvarliga missförhållanden. Privata arbetsgivare får också<br />
efterforska meddelare och kan vidta ingripanden, till exempel uppsägning, för att anställda i<br />
strid med den avtalsbaserade tystnadsplikten utnyttjat yttrande- och meddelarfriheten. 102<br />
Den föreslagna lagen innehåller bland annat bestämmelser om att en arbetsgivare inte får<br />
ingripa mot en arbetstagare för att han eller hon har utnyttjat sin yttrandefrihet och att<br />
102 Ds 2001:9, s. 1.<br />
59
arbetsgivaren inte heller får efterforska vem som har utnyttjat denna yttrandefrihet. Lagen<br />
innehåller även regler om att en arbetsgivare som får kännedom om att en arbetstagare anser<br />
sig ha blivit utsatt för trakasserier på grund av att han eller hon har utnyttjat sin yttrandefrihet<br />
av en annan anställd måste utreda omständigheterna kring trakasserierna samt i<br />
förekommande fall vidta åtgärder för att förhindra fortsatta trakasserier. Om en arbetsgivare<br />
inte gör detta kan han eller hon enligt lagen också ådömas att utge skadestånd till<br />
arbetstagaren. Lagen innehåller vidare bestämmelser om straffpåföljd vid efterforskning i strid<br />
med lagen. Den föreslagna lagen får därmed anses utgöra en tillfredsställande lösning för att<br />
stärka skyddet för privatanställdas yttrandefrihet (exempelvis whistleblowers). Lagen erbjuder<br />
emellertid inte något minimiskydd i form av anonyma kommunikationskanaler för<br />
arbetstagare som visslar och utredaren har inte heller beaktat den viktiga självregleringen i<br />
lagstiftningsarbetet. Det skulle därför vara en bättre lösning att inrätta den ovan föreslagna<br />
whistleblowerskyddslagen med tillhörande näringslivskod. En vidare diskussion om<br />
innehållet i whistleblowerskyddslagen och den tillhörande koden förs nedan. Redan här kan<br />
dock sägas att vid utarbetande av delen av whistleblowerskyddslagen som omfattar<br />
privatanställdas yttrandefrihet skulle ledning kunna tas från förslaget om lagen om skydd för<br />
privatanställdas yttrandefrihet som det framförs i Ds 2001:9.<br />
Kan skydd för privatanställdas yttrandefrihet tillförsäkras genom en grundlagsändring?<br />
Vid diskussioner om skydd för privatanställdas yttrandefrihet bör också ställning tas till om<br />
ändringar kan och bör göras direkt i grundlagen, så att skyddet som erbjuds i samband med<br />
yttrandefriheten i YGL omfattar även privatanställda.<br />
Det finns vissa skäl som talar för en grundlagsreglering av skyddet för privatanställdas<br />
yttrandefrihet. Dessa är bland annat att yttrandefrihet är en viktig fråga som har anknytning<br />
till de grundläggande principerna för Sveriges samhällsskick och att en grundlagsreglering<br />
hindrar att justeringar sker utan noggrann förberedelse och övervägande. 103 De skäl som talar<br />
103 Se Ds 2001:9, s. 66.<br />
60
emot en grundlagsreglering får dock anses överväga de skäl som talar för en sådan. Enligt<br />
utredaren i Ds 2001:9 är dessa främst att skyddet bara gäller för vissa personer medan de<br />
rättigheter och skyldigheter som regleras genom grundlagarna ofta har ett bredare<br />
tillämpningsområde samt att tillämpningsområdet för den nya regleringen snabbt kan behöva<br />
anpassas efter förändringar i takt med näringslivets utveckling. 104 Sammanfattningsvis kan<br />
alltså sägas att en grundlagsändring vore en omotiverat stark åtgärd i nuläget, eftersom den<br />
föreslagna whistleblowerskyddslagen bör kunna erbjuda ett tillräcklig skydd.<br />
Närmare om innehållet i den föreslagna whistleblowerskyddslagen<br />
En viktig grundsten i whistleblowerskyddslagen bör vara att den täcker både privat och<br />
offentlig sektor. Detta skulle kunna säkerställas genom att införa en ordalydelse om att<br />
privatanställda är tillförsäkrade samma yttrandefrihetsskydd som offentliganställda så som<br />
skyddet uttrycks i grundlagarna. Det skulle alltså innebära att privatanställda åtnjöt samma<br />
skydd mot efterforskning och repressalier som offentliganställda. Vid utformningen av<br />
privatanställdas yttrandefrihetsskydd skulle ledning kunna tas från lagförslaget i Ds 2001:9<br />
vilket bland annat föreslår att en arbetsgivare som ingriper mot en arbetstagare för att han<br />
eller hon har utnyttjat sin yttrandefrihet kan ådömas straffpåföljd.<br />
Lagen bör vidare innehålla regler som rör whistleblowers ställning inom arbetsrätten (skydd<br />
mot orättvis uppsägning och andra anställningsrelaterade bestraffningar), straff- och<br />
processrätten (angående brott mot sekretess och företagshemligheter samt rätten till<br />
vittnesskydd) och mediarätten (rätt till källskydd, skydd mot repressalier och efterforskning<br />
vid utövande av yttrandefrihet). Detta kan lösas genom att i lagen infoga en hänvisning till<br />
relevant strafflagstiftning, arbetsrättslig lagstiftning, grundlagarna och till den berörda straff-<br />
och processrätten.<br />
104 Ibid.<br />
61
Vad gäller den mer specifika ordalydelsen i lagen kan stor ledning tas av Europarådets<br />
resolution 1729 (2010) The protection of ”whistle-blowers”. Nedan presenteras förslag på<br />
ordalydelser som har inspirerats av resolutionens innehåll.<br />
Först och främst bör lagen innehålla en definition av det skyddade avslöjandet. Det skulle<br />
kunna uttryckas som att en arbetsgivare inte får ingripa mot en arbetstagare för att han eller<br />
hon har utnyttjat sin yttrandefrihet i syfte att anmäla eller till en intern kommunikationskanal<br />
rapportera en uppgift om ett misstänkt mutbrott begånget inom organisationen. Genom denna<br />
ordalydelse förklaras att företag och statliga organ ska instifta en intern<br />
kommunikationskanal. Givetvis bör detta framföras än mer tydligt i en specifik paragraf om<br />
interna kommunikationskanaler. I en sådan paragraf bör det framgå att arbetstagaren ska ha en<br />
möjlighet att uppträda under fullständig anonymitet när han eller hon lämnar en uppgift till<br />
kanalen och att avslöjanden till en sådan kanal ska undersökas ordentligt och att relevant<br />
information ska nå slutinstansen inom rimlig tid. Paragrafen bör också medge ett skydd för<br />
whistleblowers som visslar genom en extern kanal (till exempel genom media), om den<br />
interna kommunikationskanalen inte fungerar tillfredsställande, eller om naturen av det<br />
whistleblowern ska avslöja inte kan anses möjligt att exponera internt.<br />
Här är det också viktigt att poängtera att anmälan eller rapporten ska ha skett i god tro. Har<br />
den inte gjort det, bör den inte heller omfattas av lagens skyddsregler och<br />
kommunikationskanalen bör då inte heller undersöka uppgiften. Risken med att inbegripa<br />
även angivelser gjorda i ond tro är att förtroendet för kommunikationskanalen kan urholkas då<br />
oskyldiga utsätts för en omfattande undersökning och ett obefogat ifrågasättande. Det synes<br />
inte heller föreligga någon särskild anledning till att omfatta angivelser som gjorts i ond tro,<br />
annat än att det möjligtvis kan vara svårt att för kommunikationskanalens utredare urskilja om<br />
uppgiften lämnats i ond eller god tro. I sådant fall bör utredaren självfallet undersöka<br />
uppgiften först för att sedan förkasta uppgifterna om de visar sig vara osanna. Lagen bör dock<br />
reglera att samtliga whistleblowers ska presumeras ha agerat i god tro om det inte finns goda<br />
62
grunder att tro att den avslöjade informationen är falsk (det här är en skiljer sig från vad som<br />
föreslås i resolutionen som anger det motsatta). Genom att förutsätta att samtliga uppgifter<br />
lämnas i god tro riskerar utredarna inte att gå miste om att utreda en allvarlig gärning. Om<br />
utredarna alltför lättvindigt förkastade inkomna uppgifter, och den risken kan nog uppkomma<br />
om resolutionens ordalydelse följs, kan whistleblowers förlora förtroendet för<br />
kommunikationskanalen. Detta är givetvis något som måste motverkas eftersom de annars<br />
kan avstå från att vissla.<br />
Om whistleblowern har anmält en uppgift i god tro till den interna kommunikationskanalen<br />
bör denne genom lagregleringen alltså vara tillförsäkrad skydd mot bestraffning (exempelvis i<br />
form av avsked, uppsägning trakasserier eller någon annan diskriminerande behandling). Om<br />
bestraffning ändå sker bör lagen reglera att arbetsgivaren har bevisbördan att visa att de<br />
åtgärder som företagits mot whistleblowern har varit motiverade av annat än att<br />
whistleblowern visslat. Lagen bör också reglera att bestraffaren till whistleblowern ska utge<br />
lämplig finansiell kompensation om sådana bestraffningar sker.<br />
Närmare om innehållet i och verkan av den föreslagna näringslivskoden<br />
Koden bör innehålla specifika bestämmelser om hur en anonym kommunikationskanal ska se<br />
ut och hur den ska skötas. Vidare bör koden innehålla ingående information om hur företag<br />
ska handla för att inte bryta mot lagen om skydd för whistleblowers. Genom att införa en<br />
bestämmelse om att näringslivet dessutom självt får reglerar whistleblowerskyddet ytterligare<br />
kan ett mer omfattande whistleblowerskydd inrättas samtidigt som företagen har möjlighet att<br />
anpassa sitt skydd efter sina egna behov. Till exempel kan företag då följa de amerikanska<br />
SOX-reglerna som kräver ett mer omfattande skydd än vad de svenska reglerna gör (och<br />
skulle göra om den föreslagna whistleblowerskyddslagen var i bruk).<br />
Kodens karaktär bör vara rådgivande och därför bör lagen inte hänvisa till koden, utan det får<br />
vara förbehållet förarbetena. Finns en hänvisning till koden i lagtext kan det ge missvisande<br />
63
uppfattningar om kodens rättsliga karaktär. Kodens rådgivande karaktär bör dessutom tydligt<br />
framgå av förarbetena. För förvaltningen av koden bör ett näringslivsorgan ansvara.<br />
Förslagsvis näringslivets världsorganisation ICC, då organisationen är inflytelserik inom<br />
näringslivet och dessutom världsomspännande. ICC har också erfarenhet från arbete med<br />
whistleblowingskydd, inte minst genom framarbetandet av sina riktlinjer för<br />
whistleblowingskydd, vilket gör den till en lämplig kandidat.<br />
Slutsats<br />
Eftersom dagens lagstiftning inte kan anses erbjuda ett tillfredsställande skydd för<br />
whistleblowers, behöver whistleblowerskyddet stärkas. Detta görs förslagsvis på bästa sätt<br />
genom att arbeta fram en lagstiftning som kombineras med ett självregleringsskydd. Genom<br />
att införa ett lagstiftat minimiskydd till skydd för whistleblowers, som bland annat innefattar<br />
regler om att företag måste införa anonyma kommunikationskanaler och sanktioner för då ett<br />
företag inte följer dessa regler samt som hänvisar till relevanta arbetsrättsliga och<br />
straffrättsliga regleringar, tillförsäkras alltid whistleblowers ett grundskydd.<br />
Utöver detta grundläggande skydd kan lagstiftningen kompletteras med en kod om<br />
whistleblowerskydd för näringslivet, som lagstiftaren bör utarbeta i nära samarbete med<br />
representanter från näringslivet. Denna kod bör innehålla specifika bestämmelser bland annat<br />
om hur en anonym kommunikationskanal bör se ut och skötas samt mer ingående regleringar<br />
om hur företag ska handla för att inte bryta mot den nya lagen om skydd för whistleblowers.<br />
Koden bör även innehålla en bestämmelse om att näringslivet självt får självreglera<br />
whistleblowerskyddet ytterligare. Det blir då upp till varje företag att besluta vilka och om ett<br />
extra skydd som passar deras organisation. På så sätt kan ett mer omfattande<br />
whistleblowerskydd inrättas och företagen har också möjlighet att anpassa sitt skydd efter<br />
utländsk lagstiftning som de eventuellt måste följa och som kräver ett mer omfattande eller<br />
specifikt skydd än vad de svenska reglerna gör. Koden bör ha karaktär av rådgivande<br />
64
dokument, varför ingen hänvisning till den bör göras genom lagtext (en tydlig hänvisning bör<br />
dock göras i förarbetena till lagen). Som förvaltare av koden kan förslagsvis ICC utses.<br />
För den offentliga verksamhetens del är inte självreglering möjligt. Istället kan en förordning<br />
införas som innehåller närmare instruktioner för hur skyddet för whistleblowers ska<br />
säkerställas. Innehållet i förordningen bör vara likvärdigt med innehållet i näringslivskoden<br />
med undantaget att den offentliga verksamheten inte får besluta om vidare skydd än vad<br />
förordningen påkallar samt att förordningen inte ska vara endast rådgivande.<br />
65
8 Källförteckning<br />
Offentligt tryck<br />
Utskottsbetänkande<br />
Arbetsmarknadsutskottets betänkande 2001/02:AU6 Arbetsrätt.<br />
Arbetsmarknadsutskottets betänkande 1999/2000:AU5 Lönebildning och arbetsrätt.<br />
Propositioner<br />
Proposition 2010/11:1 Budgetpropositionen för 2011.<br />
Proposition 2003/04:70 Europarådets straffrättsliga konvention om korruption, m.m.<br />
Proposition 1999/2000:32 Lönebildning för full sysselsättning.<br />
Proposition 1982/83:124 med anledning av beslut som har fattats av internationella<br />
arbetskonferensen vid dess sextioåttonde möte.<br />
Proposition 1975/76:209 Om ändring i regeringsformen.<br />
Proposition 1951 nr 165 Kungl. Maj:ts proposition till riksdagen angående godkännande av<br />
Sveriges anslutning till Europarådets kovention angående skydd för de<br />
mänskliga rättigheterna och de grundläggande friheterna; given Stockholm<br />
slott den 2 mars 1951.<br />
Statens offentliga utredningar<br />
SOU 2010:68. Ny yttrandefrihetsgrundlag? Yttrandefrihetskommittén presenterar tre<br />
modeller.<br />
SOU 2010:38. Mutbrott.<br />
SOU 2006:22. En sammanhållen diskrimineringslagstiftning, Del 1.<br />
SOU 2004:1. Ett nationellt program om personsäkerhet.<br />
SOU 1974:37. Mut- och bestickningsansvaret.<br />
Departementspromemorior<br />
Ds 2010:25 Genomförande av rådets rambeslut om kampen mot organiserad brottslighet.<br />
Ds 2005:38 Tillträde till Förenta nationernas konvention mot korruption.<br />
Ds 2002:56 Hållfast arbetsrätt för ett föränderligt arbetsliv.<br />
Ds 2001:9 Yttrandefrihet för privatanställda.<br />
Ds 1998:29 Korruption – Svenskt tillträde till vissa internationella konventioner m.m.<br />
Kommittédirektiv<br />
Dir. 2009:15 En modernare mutbrottslagstiftning och en kod för beslutspåverkan inom<br />
näringslivet.<br />
Dir. 2001:107 Skydd av bevispersoner m.fl.<br />
66
Motioner<br />
Motion 2010/11:K408 ”Skyddet av whistleblowers”, av Gustav Blix (m).<br />
Motion 2001/02:A224 ”Yttrandefrihet och medbestämmande”, av Barbro Feltzing och<br />
Kerstin-Maria Stalin (mp).<br />
Myndighetsföreskrifter<br />
AFS 1993:2 Våld och hot i arbetsmiljön.<br />
DIFS 2010:1 Föreskrifter om ändring av Datainspektionens föreskrifter (DIFS 1998:3) om<br />
undantag från förbudet för andra än myndigheter att behandla personuppgifter<br />
om lagöverträdelser m.m.<br />
Sveriges internationella överenskommelser (SÖ)<br />
Sveriges överenskommelser med främmande makter, nr 35, Konvention angående skydd för<br />
de mänskliga rättigheterna och de grundläggande skyldigheterna. Rom den 4 november 1950<br />
(SÖ 1952:35).<br />
Justitiekanslern<br />
Justitiekanslerns beslut 2010-10-06, dnr 6274-10-31, 6317-10-31 och 6344-10-31.<br />
Litteratur<br />
Bernitz, Ulf och Källgren, Anders, Europarättens grunder, 3 uppl., Nordstedts juridik AB,<br />
Vällingby, 2007.<br />
Cars, Thorsten, Mutbrott, bestickning och korruptiv marknadsföring, 2:a uppl., Norstedts<br />
Juridik AB, Stockholm, 2001.<br />
Cars, Thorsten, Korruption: en översikt över brottsbalkens regler om bestickning och<br />
mutbrott samt marknadsföringslagens generalklausul, 2 uppl., Iustus, s.l., 2002.<br />
Davies, Michael N., “Whistleblowing” i Vickne, François, Heimann, Fritz (ed.), Fighting<br />
Corruption. A Corporate Practices Manual. 2 uppl., International Chamber of Commerce<br />
ICC Publishing S.A., Paris, 2003.<br />
Doig, Alan och Theobald, Robin (red.), Corruption and Democratisation, Frank Cass,<br />
London, 1999.<br />
Fahlbeck, Reinhold, Företagshemligheter, konkurrensklausuler och yttrandefrihet:<br />
kommentar m. m. till lagen 1990 om skydd för företagshemligheter, Norstedts juridik,<br />
Stockholm, 1992.<br />
Glavå, Mats, Arbetsrätt, Studentlitteratur, Lund, 2001.<br />
67
Herzfeld Olsson, Petra, Facklig föreningsfrihet som mänsklig rättighet, Iustus Förlag AB, s.l.,<br />
2003.<br />
Holmberg, Erik och Stjernqvist, Nils, Grundlagarna med tillhörande författningar, Norstedts<br />
juridik, s.l.,1980.<br />
Klitgaard, Robert, Controlling Corruption, University of California Press, Berkeley, 1988.<br />
Källström, Kent och Malmberg, Jonas, Anställningsförhållandet. Inledning till den<br />
individuella arbetsrätten. Iustus Förlag AB, 2 uppl., Uppsala, 2009.<br />
Leijonhufvud, Madeleine, “Korruption – ett svenskt problem?”, JT 1996/97 nr 4, s. 940- 963.<br />
Thelander, Joakim, Mutor i det godas tjänst? Biståndsarbetare i samtal om vardaglig<br />
korruption. Sociologiska <strong>institutionen</strong>, Lunds universitet, Lund, 2006.<br />
Von Platen, Margaret, Sanningssägare eller karriärist. En bok om civilkurage. Norstedts,<br />
Stockholm, 2008.<br />
Debattartiklar<br />
Littorin, Jens, ”Karin vågade slå larm” i Dagens Nyheter, 14 oktober 2010.<br />
Internetresurser<br />
Internettidskrifter<br />
Attoff, Pia och Carlqvist, Jessica i Lag och avtal, ”Interna varningar bättre än offentligt<br />
bloggande” (publicerad 2010-02-24), http://www.lag-avtal.se/administration/toppuffar/article128179.ece<br />
Carlberg, Peter, ”Korruptionsjägare vässar vapnen” i Svenska Dagbladet (publicerad 2004-11-<br />
15), http://www.svd.se/naringsliv/nyheter/korruptionsjagare-vassar-vapen_176031.svd<br />
Hammarström, Martin, "Svensk korruption värre än man tror" i Dagens industri (publicerad<br />
2003-05-14), http://di.se/Default.aspx?pid=174310__ArticlePageProvider<br />
Immo, Anna-Lena och Delby, Johan, ”Var sjätte chef har erbjudits muta” i Dagens Samhälle<br />
(publicerad 2010-11-03), http://www.dagenssamhalle.se/nyheter/var-sjaette-chef-harerbjudits-muta-18206<br />
Smederöd, Carin, Göteborg stad, ”Göteborgs Stad får särskild mottagarfunktion för<br />
whistleblowers” (publicerad 2010-06-09),<br />
68
http://www.vartgoteborg.se/prod/sk/vargotnu.nsf/1/ovrigt,goteborgs_stad_far_sarskild_mottagarfunktion_for_whistleblowers<br />
Kahn, Johan och Waltré, Jenni, ”Ny föreskrift förenklar whistleblowing” i Skydd och säkerhet<br />
(publicerad 2010-11-04), http://skyddosakerhet.se/iuware.aspx?pageid=94552<br />
Statliga organ<br />
Datainspektionen, ”Registrera brottsuppgifter” (publicerad i september 2007),<br />
http://datainspektionen.se/personuppgiftsombud/samradsyttranden/Registrera-brottsuppgifter/<br />
EU-upplysningen, ”Direkt effekt - vertikal och horisontell” (senast granskad 2010-11-15),<br />
http://eu-upplysningen.se/Lagar-och-regler/Om-EU-ratten/Direkt-effekt-inom-EGratten/Vertikal-direkt-effekt/<br />
EU-upplysningen, ”Enskildas rätt till skadestånd”(senast granskad 2010-12-01), http://euupplysningen.se/Lagar-och-regler/Rattigheter/Enskildas-ratt-till-skadestand/<br />
Organisationer m.m.<br />
Transparancy International, ”Pressmeddelande”, http://www.transparency-se.org/CPI.html<br />
Transparancy International, ”Vad är korruption?”, http://www.transparencyse.org/Korruption.html<br />
Transparancy International, ”Några begrepp och företeelser angående korruption och<br />
transparens”, http://www.transparency-se.org/files/Naagra-begrepp-och-foereteelseravseende-korruption-och-transparens.pdf<br />
Transparancy International, ”The need for whistleblower protection – Definition of<br />
Whistleblowing”,<br />
http://www.transparency.org/global_priorities/other_thematic_issues/towards_greater_protecti<br />
on_of_whistleblowers/the_need_for_whistleblower_protection<br />
OECD, ”Key terminology”,<br />
http://www.oecd.org/document/10/0,3343,en_21571361_44258691_44879818_1_1_1_1,00.ht<br />
ml<br />
OECD, ”About OECD – Our mission”,<br />
http://www.oecd.org/pages/0,3417,en_36734052_36734103_1_1_1_1_1,00.html<br />
OECD Guidelines for Multinational Enterprises,<br />
http://www.oecd.org/dataoecd/56/36/1922428.pdf<br />
69
Council of Europe, “GRECO’s Seventh General Activity Report (2006) adopted at GRECO’s<br />
32nd Plenary Meeting”,<br />
http://www.coe.int/t/dghl/monitoring/greco/documents/2007/Greco(2007)1_act.rep06_EN.pdf<br />
Företag<br />
KPMG Forensic, ”Profile of a Fraudster”, Survey, 2007,<br />
http://www.kpmg.co.uk/pubs/ProfileofaFraudsterSurvey(web).pdf<br />
KPMG, ”Dåligt skydd för dem som avslöjar oegentligheter och brott”(publicerad 2008-05-<br />
27), http://www.kpmg.se/pages/107073.html<br />
ABB:s uppförandekod<br />
http://www02.abb.com/global/seabb/seabb361.nsf/0/8b836561ab5a63ebc12574dc003fdf88/$f<br />
ile/ABBs+uppf%C3%B6randekod.pdf<br />
ABB, ”Anmälan via Hotline, webben eller post” (senast uppdaterad 2009-11-13),<br />
http://www.abb.fr/cawp/seabb361/681dc90c33a8a2b8c12574de002cc604.aspx<br />
Övriga internetresurser<br />
Drew, Kristine, “Whistle blowing and Corruption: An Initial and Comparative Review”, 2003,<br />
http://www.u4.no/document/literature/drew2002whistleblowing-and-corruption.pdf<br />
Corporate Governance Finland, “Om självreglering”,<br />
http://www.cgfinland.fi/content/view/30/62/lang,se/<br />
People in Aid, ”Policy Guide and Template – Whistleblowing”, 2002 (revised 2008),<br />
http://www.hapinternational.org/pool/files/whistleblowing-policy-guide-and-template.pdf<br />
Artikel 29-gruppen för skydd av personuppgifter, WP 117, ”Yttrande 1/2006 om<br />
tillämpningen av EU:s regler om uppgiftsskydd på interna system för uppgiftslämnande inom<br />
bokföring, intern bokföringskontroll, revision, bekämpande av mutor samt brottslighet inom<br />
bank- och finansväsen”,<br />
http://ec.europa.eu/justice/policies/privacy/docs/wpdocs/2006/wp117_sv.pdf<br />
Röda korset, ”Process för att rapportera oegentligheter”, http://www.redcross.se/omoss/styrning/whistle-blowing/<br />
Nationalencyklopedin, ”Korruption”, http://www.ne.se/korruption<br />
Datum för då informationen inhämtades finns angiven i notapparaten.<br />
70
CPI-resultat (Transparancy International)<br />
År 2010 (utskriftsdatum 2010-12-21)<br />
http://www.transparency-se.org/CPI2010_table_sources_2010-10-20.pdf<br />
År 2009 (utskriftsdatum 2010-11-20)<br />
http://www.transparency.org/policy_research/surveys_indices/cpi/2009/cpi_2009_table<br />
År 2008 (utskriftsdatum 2010-11-20)<br />
http://www.transparency.org/news_room/in_focus/2008/cpi2008/cpi_2008_table<br />
Övriga källor<br />
Brottsförebyggande rådets rapporter<br />
Brottsförebyggande rådets rapport 2007:21. Korruptionens struktur i Sverige. ”Den korrupte<br />
upphandlaren” och andra fall av mutbrott, bestickning och maktmissbruk.<br />
Brottsförebyggande rådets rapport 2005:18 Otillåten påverkan riktad mot<br />
myndighetspersoner. Från trakasserier, hot och våld till amorös infiltration.<br />
Brottsförebyggande rådets rapport 2003:10 Förebyggande metoder mot ekobrott – en<br />
antologi.<br />
ICC:s självregleringsdokument<br />
ICC Guidelines on Whistleblowing<br />
Bekämpa utpressning och mutor: ICC:s uppförandekod och rekommendationer (2005)<br />
Domstolspraxis<br />
EU-domstolen<br />
Mål 6/64 Costa mot ENEL (REG 1964, s. 585; svensk specialutgåva, volym 1).<br />
Högsta domstolen<br />
NJA 2002 s. 75<br />
Arbetsdomstolen<br />
AD 2003 nr 51<br />
AD 2000:3<br />
AD 1994 nr 79 “Värö Bruk-målet”<br />
AD 1993 nr 18 “Skägg och Lockar Lars Berg”<br />
AD 1986 nr 95<br />
AD 1982 nr 110<br />
AD 1982:9<br />
AD 1979 nr 89 “Bastubadardomen”<br />
71