Modelli teorici e metodologici nella storia del diritto privato 4

BONA FIDES
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alla buona fede nell’odierno diritto civile 54 : un comportamento contrario
a buona fede poteva anche far venir meno l’oportere.
Al termine di questo processo storico, è chiaro che la violazione
della buona fede poteva determinare due effetti:
a) a favore dell’attore, come ogni altra azione romana, poteva
condurre a una condanna pecuniaria 55 , e dunque all’adempimento
e/o al risarcimento, tranne il caso in cui il convenuto avesse spontaneamente
adempiuto prima della condanna, poiché i iudicia bonae fidei
contengono ‘naturalmente’ una simile possibilità, anche in assenza
di una espressa clausola arbitraria 56 . Come vedremo, però, poiché si
poteva agire anche per ottenere una remissione totale o parziale del
debito, è verisimile che l’adempimento spontaneo del convenuto-creditore
potesse consistere nella remissione, oppure che il convenutocreditore
fosse condannato a pagare una somma pari a quella indebitamente
corrisposta dall’attore-debitore. In realtà, tutte le domande
dell’attore rientravano infatti nell’oportere richiesto nell’intentio, essendo
indistinguibile la domanda di adempimento da quella di risarcimento,
che era visto al pari dell’adempimento come una compensazione,
dovuta ex fide bona, della posizione contrattuale dell’attore 57 ;
b) a favore del convenuto, poteva portare alla dichiarazione dell’insussistenza
ex fide bona dell’oportere: ossia – come abbiamo visto –
all’annullamento del contratto, in quanto l’assoluzione del convenuto
determinava preclusione processuale.
In conclusione. La bona fides aveva già agli inizi del I sec. a.C.:
1) quel valore di limite all’autonomia privata che la dottrina civilistica
italiana – sulla scia dell’esempio tedesco – le ha riconosciuto
di recente, quale forma di integrazione del contenuto contrattuale;
2) non solo effetti risarcitori ma anche di annullamento del negozio,
ossia anche gli esiti che sono stati introdotti nel diritto civile
54 Cfr. R. FIORI, Bona fides. Formazione, esecuzione e interpretazione del contratto
nella tradizione civilistica (Parte prima), in AA.VV., Modelli teorici e metodologici
nella storia del diritto privato, II, Napoli, 2003, 174 ss.
55 In quanto si lega alla genesi del primo modello di processo formulare in formulae
in factum, relative a rapporti estranei al ius civile: cfr. FIORI, Ea res agatur, cit.,
184 s. 56 Cfr. TALAMANCA, Processo civile, cit., 65 ss.
57 Cfr. infra, § 5.12.