Modelli teorici e metodologici nella storia del diritto privato 4

BONA FIDES
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danna pecuniaria è una caratteristica di tutto il processo formulare, e
poteva essere evitata in tutti i iudicia bonae fidei dal comportamento
spontaneo (adempimento o restituzione) del convenuto; inoltre, il
processo poteva condurre anche alla conclusione del rapporto in
forme che oggi potremmo considerare di rescissione o annullamento,
oppure di risoluzione.
5. La bona fides esecutiva nella scuola di Servio: eventi sopravvenuti e
adattamento negoziale nei contratti di durata.
5.1. Premessa: apparenti regole e apparenti eccezioni. – Nei frammenti
di Servio e del suo allievo Alfeno non si trova alcun accenno
alla bona fides. Tuttavia la scuola serviana ha avuto un ruolo fondamentale
nell’elaborazione di alcune regole dei contratti tipici tutelati
da iudicia bonae fidei: regole che non sono, nei testi, espressamente
connessi alla bona fides ma che possono spiegarsi solo in connessione
con il ruolo di questo principio, perché solo nei iudicia bonae fidei è
attribuito al giudice un potere così ampio da consentirne la valorizzazione
143 .
Delle tre funzioni che l’attuale dottrina civilistica attribuisce alla
buona fede – integrativa, limitativa e correttiva 144 – Servio e la sua
scuola sembrano concentrarsi sulla terza, che al giurista moderno appare
come la più controversa, e in particolare sul problema dell’adattamento
negoziale.
143 Concordo sul punto con C. H. MÜLLER, Gefahrtragung bei der locatio conductio.
Miete, Pacht, Dienst- und Werkvertrag im Kommentar römischer Juristen, Padeborn-München-Wien-Zürich,
2002, 42 ss.; R. CARDILLI, Sopravvenienza e pericoli
contrattuali, in AA.VV., Modelli teorici e metodologici nella storia del diritto privato.
Obbligazioni e diritti reali, Napoli 2003, 28 = Bona fides tra storia e sistema 2 , Torino
2010, 205; ID., La buona fede come principio di diritto dei contratti: diritto romano e
America Latina, in GAROFALO (a cura di), Il ruolo della buona fede oggettiva, cit., II,
338 ss. = Bona fides tra storia e sistema 2 , cit., 59 ss.; P. J. DU PLESSIS, A history of remissio
mercedis and related legal institutions, Rotterdam, 2003, 9; P. PICHONNAZ, De la
clausula rebus sic stantibus au hardship. Aspects d’une évolution du rôle du juge, in Le
droit romain d’hier à aujourd’hui. Collationes et oblationes. Liber amicorum G. Hanard,
Bruxelles, 2009, 159.
144 Cfr. ancora FIORI, Bona fides (Parte prima), cit., 174 ss.