1380 下 載 網 路 資 源 的 模 式 及 其 相 關 刑 事 責 任 之 研 究— 以 BT(Bit Torrent) 模 式 下 載 之 刑 事 責 任 為 核 心問 其 型 態 與 時 間 長 短 , 應 屬 著 作 權 法 意 義 下 之 重 製 31 。 因 此 , 重 製 之概 念 原 雖 著 重 在 固 定 在 有 形 物 , 惟 國 際 法 上 及 新 修 正 著 作 權 法 均 強 調重 製 之 概 念 已 包 括 無 形 之 數 位 儲 存 , 解 釋 上 , 透 過 資 訊 通 信 網 傳 送 或被 搜 尋 的 數 位 著 作 物 等 情 報 再 轉 換 為 數 位 型 態 , 並 儲 存 在 電 子 紀 錄 媒體 ( 磁 片 及 磁 碟 機 ) 等 行 為 , 此 種 行 為 於 新 舊 法 關 於 重 製 之 定 義 , 皆屬 於 重 製 32 。 我 國 實 務 上 舊 法 時 期 即 有 認 為 自 網 路 下 載 資 料 製 成 光 碟33構 成 重 製 罪 之 見 解 。 是 以 , 如 從 網 路 上 下 載 受 著 作 權 保 護 之 檔 案 ,應 認 構 成 重 製 罪 。 公 開 傳 輸 罪從 網 路 上 下 載 受 著 作 權 法 保 護 之 著 作 , 是 否 應 具 備 「 藉 聲 音 或 影像 」 之 要 件 始 構 成 公 開 傳 輸 罪 , 容 有 疑 義 , 試 從 學 者 及 實 務 見 解 分 述如 下 : 學 說 見 解 : 否 定 說 :惟 多 數 學 者 認 為 , 上 開 透 過 網 路 下 載 MP3 或 MPEG4 檔 案 亦屬 以 有 線 電 、 無 線 電 之 網 路 或 其 他 通 訊 方 法 , 向 公 眾 提 供 或 傳 達著 作 內 容 之 行 為 , 除 構 成 重 製 罪 外 , 另 成 立 公 開 傳 輸 罪 34。 理 由係 以 「 公 開 傳 輸 」 權 係 由 國 際 公 約 之 「 公 開 傳 播 」 權 而 生 , 而 公開 傳 播 , 依 國 際 條 約 之 立 法 背 景 及 內 容 , 係 指 (right ofcommunication to the public)。 其 內 容 有 二 , 即 含 有 「 對 公 眾 傳 播 」及 「 對 公 眾 提 供 」 之 意 義 。 而 上 開 行 為 , 實 已 包 含 在 「 對 公 眾 提供 」 之 內 涵 , 故 認 應 構 成 公 開 傳 輸 權 之 侵 害 。31323334章 忠 信 , 數 位 化 網 際 網 路 環 境 對 重 製 權 之 衝 擊 與 因 應 , 萬 國 法 律 , 第 111 期 ,89 年 6 月 , 頁 86-87。同 註 9。參 閱 臺 灣 高 等 法 院 85 年 度 上 字 第 4501 號 判 決 ; 臺 灣 台 北 地 方 法 院 91 年 度 簡 字 第 138 號 判 決 。經 濟 部 智 慧 財 產 局 , 民 國 94 年 4 月 4 日 電 子 郵 件 字 第 940404 號 函 要 旨 : 未 經 音 樂 、 錄 音 或 視 聽著 作 權 人 授 權 , 使 用 軟 體 業 者 提 供 的 交 換 軟 體 , 任 意 在 網 路 上 交 換 受 著 作 權 法 保 護 的 音 樂 或 影 片 ,涉 及 侵 害 音 樂 、 錄 音 或 視 聽 著 作 財 產 權 人 之 重 製 權 及 公 開 傳 輸 權 的 行 為 ; 臺 灣 澎 湖 地 方 法 院 檢 察署 94 年 研 究 發 展 項 目 研 究 報 告 - 點 對 點 (Peer-to-Peer) 軟 體 技 術 與 侵 害 著 作 權 之 研 究 - 以 刑 事 責 任為 中 心 , 臺 灣 澎 湖 地 方 法 院 檢 察 署 編 印 ,95 年 2 月 6 日 亦 同 上 開 見 解 「 就 檔 案 開 放 分 享 之 行 為 而言 , 此 問 題 先 有 爭 議 , 但 無 論 如 何 , 在 我 國 2004 年 著 作 權 法 修 正 時 , 已 賦 予 著 作 財 產 權 人 專 屬 的公 開 傳 輸 權 , 此 問 題 已 獲 解 決 」。
學 員 法 學 研 究 報 告 1381 肯 定 說 :有 主 張 公 開 傳 輸 之 定 義 中 有 「 藉 聲 音 或 影 像 」 向 公 眾 傳 達 之限 制 , 可 能 造 成 電 腦 程 式 著 作 因 非 藉 聲 音 或 影 像 傳 達 , 而 有 不 受35公 開 傳 輸 權 保 護 之 爭 議 , 似 仍 有 改 進 的 空 間 。 亦 有 見 解 認 為 對於 Emule 36 、Edonkey 等 真 正 的 peer-to-peer 軟 體 而 言 , 應 不 在37公 開 傳 輸 意 義 之 涵 攝 範 圍 內 。 實 務 見 解 :實 務 上 似 採 取 否 定 說 之 看 法 。 而 關 於 從 網 路 下 載 受 著 作 權 保 護之 檔 案 , 多 以 簡 易 判 決 處 刑 或 緩 起 訴 處 分 , 故 難 以 窺 知 其 構 成 公 開傳 輸 罪 之 理 由 。 實 務 於 Ezpeer 一 案 中 , 士 林 地 方 法 院 檢 察 署 檢 察 官起 訴 書 則 認 為 利 用 上 開 P2P 技 術 以 網 路 傳 輸 下 載 方 式 , 公 開 傳 輸 錄音 著 作 , 所 為 係 犯 著 作 權 法 第 92 條 擅 自 以 公 開 傳 輸 之 方 法 侵 害 他 人之 著 作 財 產 權 罪 , 亦 無 以 「 藉 聲 音 或 影 像 」 要 件 , 始 構 成 公 開 傳 輸38罪 , 以 此 觀 之 , 似 採 否 定 說 之 見 解 。35吳 上 晃 , 公 開 傳 播 權 之 研 究 , 國 立 交 通 大 學 科 技 法 律 研 究 所 碩 士 論 文 , 頁 66, 民 國 92 年 。36 Emule 承 襲 P2P 軟 體 的 特 性 , 以 點 對 點 的 傳 輸 方 式 , 提 供 用 戶 一 個 彼 此 交 流 的 管 道 , 實 際 的 傳 輸方 式 , 亦 會 將 用 戶 們 分 享 的 檔 案 切 割 成 一 個 個 小 單 位 , 然 後 從 不 同 網 友 的 電 腦 下 載 各 個 部 分 , 進而 組 成 剛 整 檔 案 ; 即 使 下 載 未 完 全 , 也 可 以 將 已 取 得 的 部 分 與 網 友 分 享 。 不 過 由 於 EMULE 分 享檔 案 不 用 製 作 TORRENT 檔 , 用 戶 們 可 以 輕 易 分 享 電 腦 中 的 檔 案 , 因 此 下 載 資 源 非 常 豐 富 , 加 上又 有 完 善 的 搜 尋 機 制 , 可 以 輕 易 的 從 世 界 各 地 , 找 到 自 己 想 要 的 各 式 檔 案 。 參 閱 : 施 威 銘 研 究 室著 , 前 揭 書 , 頁 6-2。37鄧 迺 騰 , 以 比 較 法 之 角 度 看 ISP 業 者 架 設 網 站 並 提 供 他 人 免 費 檔 案 交 換 軟 體 以 便 其 在 網 際 網 路 中傳 輸 他 人 著 作 之 行 為 的 評 價 , 智 慧 財 產 權 月 刊 , 第 67 期 , 頁 126,93 年 7 月 。38起 訴 書 摘 要 如 下 :「Ezpeer 網 路 平 台 如 附 表 所 示 之 會 員 顏 盟 凱 集 團 中 某 不 詳 姓 名 之 而 可 特 定 之 人 、 陳 浩 軒 、 周 洪 舜 、鍾 建 智 、 黃 慶 忠 等 人 為 獲 取 P 點 或 增 加 使 用 天 數 之 利 益 , 均 明 知 如 附 表 所 示 之 錄 音 著 作 物 , 分 屬如 附 表 所 示 告 訴 人 滾 石 國 際 音 樂 股 份 有 限 公 司 ( 下 稱 滾 石 公 司 ) 等 公 司 享 有 著 作 財 產 權 之 物 , 未經 前 揭 公 司 之 同 意 或 授 權 , 不 得 擅 自 以 任 何 形 式 方 式 予 以 重 製 或 予 公 開 傳 輸 , 仍 與 被 告 吳 怡 達 共同 出 於 侵 害 上 開 公 司 著 作 財 產 權 之 犯 意 聯 絡 , 未 經 上 開 公 司 之 同 意 或 授 權 , 由 如 附 表 所 示 之 會 員顏 盟 凱 集 團 中 某 姓 名 不 詳 之 特 定 人 、 陳 浩 軒 、 周 洪 舜 、 鍾 建 智 及 黃 慶 忠 等 人 各 在 如 附 表 所 示 時 地上 網 , 連 結 至 被 告 全 球 數 碼 公 司 所 經 營 之 網 站 , 利 用 上 開 由 被 告 吳 怡 達 提 供 之 P2P 技 術 以 網 路 傳輸 下 載 方 式 , 公 開 傳 輸 及 重 製 如 附 表 所 示 之 錄 音 著 作 。 被 告 吳 怡 達 以 此 方 式 經 營 被 告 全 球 數 碼 公司 獲 致 鉅 額 利 潤 , 並 以 之 為 常 業 。 因 認 告 吳 怡 達 所 為 , 係 犯 著 作 權 法 第 94 條 第 1 項 、 第 91 條 第1 項 、 第 92 條 擅 自 以 重 製 、 公 開 傳 輸 之 方 法 侵 害 他 人 之 著 作 財 產 權 為 常 業 罪 。」