下載網路資源的模式及其相關刑事責任之研究—以BT（Bit ... - 司法新聲

1386 下 載 網 路 資 源 的 模 式 及 其 相 關 刑 事 責 任 之 研 究— 以 BT(Bit Torrent) 模 式 下 載 之 刑 事 責 任 為 核 心BT 文 件 內 容 分 類 ;(2) 提 供 論 壇 特 定 討 論 區 做 為 BT 文 件 轉 帖 或 發 布49新 帖 之 用 ;(3) 採 取 會 員 制 管 制 會 員 刊 登 文 章 ;(4) 管 理 論 壇 實 際測 試 BT 文 件 之 有 效 性 等 等 觀 之 , 應 可 認 為 是 幫 助 行 為 。 惟 此 種 幫 助行 為 是 否 為 「 中 性 行 為 」, 而 為 刑 法 上 所 不 罰 則 非 無 疑 。 就 何 謂 幫 助的 中 性 行 為 , 我 國 實 務 及 學 說 文 獻 上 尚 未 見 進 一 步 討 論 , 德 國 學 界 對此 至 今 仍 意 見 分 歧 , 有 學 者 主 張 以 幫 助 行 為 是 否 具 有 犯 罪 意 義 關 聯 區別 處 罰 的 幫 助 犯 或 不 處 罰 的 中 性 行 為 , 亦 有 學 者 以 共 犯 處 罰 的 理 由 在於 其 動 搖 法 律 和 平 的 行 為 非 價 , 一 種 有 益 正 犯 行 為 的 幫 助 應 該 是 其 幫助 偏 離 生 活 習 慣 及 社 會 所 允 許 的 行 為 , 而 可 以 明 顯 地 認 定 提 供 者 是 犯罪 者 的 伙 伴 , 來 區 別 是 否 為 不 處 罰 的 中 性 幫 助 行 為 50 。對 此 , 士 林 地 方 法 院 於 Ezpeer 一 案 中 表 示 「 中 性 幫 助 行 為 是 否 構成 刑 法 上 幫 助 犯 , 其 審 查 基 準 如 何 , 我 國 實 務 及 學 說 文 獻 上 尚 未 見 進一 步 討 論 , 而 德 國 學 說 上 有 藉 用 客 觀 歸 責 理 論 審 查 行 為 是 否 「 製 造 法所 不 容 的 風 險 」, 或 審 查 是 否 符 合 客 觀 要 件 之 「 社 會 相 當 性 」, 而 實 務界 則 以 主 觀 要 件 審 查 , 對 於 我 國 刑 法 第 30 條 幫 助 犯 之 「 幫 助 故 意 」之 認 定 標 準 容 有 參 考 價 值 , 其 實 務 認 為 :「 如 果 正 犯 的 行 為 客 觀 上 顯示 正 犯 就 是 要 從 事 犯 罪 的 行 為 , 而 提 供 助 力 者 也 知 悉 時 , 提 供 助 力 的行 為 才 能 評 價 為 刑 法 規 定 之 幫 助 行 為 ; 反 之 , 相 對 地 , 如 果 提 供 助 力者 不 知 道 正 犯 如 何 去 運 用 其 助 力 行 為 , 或 只 是 認 為 其 助 力 行 為 有 可 能被 用 來 作 為 犯 罪 時 , 則 其 助 力 行 為 仍 然 不 能 被 評 價 為 刑 法 規 定 之 幫 助犯 51 。」 可 茲 參 考 。在 BT 論 壇 的 案 例 當 中 , 下 載 BT 文 件 的 行 為 人 , 客 觀 上 顯 示 就是 要 從 事 著 作 重 製 之 犯 罪 行 為 , 而 該 論 壇 之 管 理 者 , 亦 知 悉 BT 文 件經 下 載 後 , 下 載 者 就 是 要 以 BT 軟 體 開 啟 而 進 行 重 製 , 故 論 壇 管 理 者495051頁 38。轉 貼 係 指 刊 登 者 提 供 其 他 人 製 成 之 BT 文 件 供 下 載 ; 而 發 布 新 帖 係 指 刊 登 者 將 自 己 製 作 種 子 之 BT文 件 供 他 人 下 載 。黃 惠 婷 , 前 揭 文 , 頁 32-33。同 註 9。