Análisis de las medidas de mitigación planteadas por la Fiscalía ...

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$En lo Principal: Demanda por Infracciones a la Ley de Defensa de la ...$

3.3. Término anticipado o rechazo de renovación, sin causa justificada, de loscontratos que permiten a establecimientos de comercio competidores,aceptar como medio de pago las tarjetas de crédito relacionadas a ellaLo que busca esta medida es que Falabella mantenga y renueve los convenios de uso de latarjeta CMR en establecimientos de competidores de Falabella y D&S. Es decir, que se permitaque los clientes de un supermercado competidor de D&S puedan seguir pagando sus comprasen ese supermercado con la tarjeta CMR o que se siga aceptando la tarjeta Presto en tiendas quecompiten con Falabella.En este caso, como en el caso siguiente es vital la cláusula sin causa justificada, ya que deno ser aplicable, la empresa fusionada no tendría forma de oponerse al abuso de la obligación demantener el contrato. De no existir, la empresa competidora podría realizar actos que perjudicandirectamente a la empresa fusionada, sin que esta tenga alternativa para defenderse, pues se tratade una contratación forzosa.En todo caso, si otro emisor de tarjetas relevante (como Cencosud) estableciera un contratocon estos establecimientos para usar sus tarjetas como medio de pago, o si comprara el comercio,la obligación debería poder renegociarse libremente según la mutua conveniencia de las partes.3.4. No poner término anticipado ni rechazar la renovación, sin causa justificada,de los contratos que permiten utilizar en sus establecimientosdiversos medios de pagoEsta medida intenta evitar que Falabella y D&S dejen de aceptar los medios de pago que hoyaceptan, como por ejemplo, Transbank, Redbanc y otros. Esta medida ya se cumple por Falabella.Tal como en el caso anterior, es vital la cláusula sin causa justificada ya que de no ser aplicable, laempresa fusionada no tendría forma de oponerse al abuso de la obligación de renovar el contrato.De no existir, las empresas beneficiadas con la renovación podrían realizar actos que perjudicandirectamente a la empresa fusionada o cobrar cargos abusivos, que no corresponden a los costosefectivos de prestar el servicio, pues se trata de una contratación forzosa.3.5. No limitar el funcionamiento de los diversos medios de pago en beneficiode las tarjetas de crédito relacionadasEsta medida, como en el caso de las tres cuotas sin interés ofrecidas por los bancos, ya secumple por Falabella, y la mantendrá en el futuro. Por supuesto, si las ofertas que realizan mediosde pago alternativos elevan los costos de las operaciones, esto debería ser incorporado en loscobros por el servicio.17
4. Restricción en centros comercialesLas propuestas de la Fiscalía parecen excesivas en este ámbito. Sostiene la Fiscalía en su Informe:Así, es dable suponer que resulten definitivamente excluidos de Mall Plaza supermercadosdistintos de D&S, Tottus y San Francisco, así como competidores de las tiendasFalabella en los proyectos de desarrollo inmobiliario de Saitec (D&S), afectando ala generalidad del retail.La evidencia, al menos para los Malls asociados a Falabella, es contraria a la aseveración citadamás arriba. En efecto, el Cuadro 7 muestra los malls con una fracción de más de 60 % depropiedad de Falabella, y es evidente que no hay tendencia a excluir a sus competidores (vercuadro siguiente).Aunque la información del Cuadro puede parecer sorprendente, existe una explicación: elmotivo es que un mall es más exitoso mientras más tiendas –especialmente tiendas ancla– consigueatraer. Eso tiene la ventaja adicional de reducir el interés por instalarse en un proyectode mall cercano que competiría con el primero, ya que las tiendas ancla estarían compitiendoconsigo mismas. Pero este deseo de no tener competencia de otros malls es benigno, porque lacompetencia entre tiendas ancla (y otras tiendas) se produce al interior del mall.La evidencia del Cuadro 7 es convincente en cuanto a que en los malls relacionados con Falabellano hay restricciones a la participación de competidores. Asimismo, se debe considerar quehay varios participantes en el mercado del desarrollo de malls, los que compiten intensamente,como lo muestran algunos conflictos entre ellos. En resumen, todo parece indicar que a nivel deMalls, la fusión no debería tener efectos anticompetitivos en el sector de multitiendas.En el caso de los Power Centers, a la Fiscalía le preocupa que La Polar ya no pueda desarrollarnuevas tiendas en alianza con los supermercados de D&S, como ha sido el caso de seis PowerCenters asociados a D&S. Pero la propuesta de la Fiscalía desconoce las diferencias esenciales entreun Mall y un Power Center, pese a que las describe en detalle en su Informe. Los primeros sonlugares que las personas visitan no sólo para comprar, sino para consumir alimentos, pasearse,ver modas y tecnología, y buscar entretenimiento. 18 Los Power Centers son simplemente terrenosen que se determinó que sería más eficiente abrir no sólo un supermercado, sino tambiéntiendas complementarias, como una tienda de artículos de hogar, así como tiendas que ofrecenservicios afines (tintorería, revelado de películas, cerrajería, venta de flores, quioscos). Se trata deproyectos puntuales, que nacen para aprovechar mejor un terreno, y que no se desarrollarían si18 Estas características de los Malls son lo que explican que la mayoría tenga un solo supermercado, pero tienenvarias tiendas ancla. El supermercado en el mall tiene un rol complementario (para que el cliente aproveche el viaje),pero no es el objetivo principal de ir al mall.18
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