mekanisme domestik untuk mengadili pelanggaran ham ... - Elsam

Kursus HAM untuk Pengacara X, 2005
Bahan Bacaan
Materi : Pengadilan Hak Asasi Manusia
Seringkali dikatakan bahwa perbedaan antara genosida dan kejahatan-kejahatan lain adalah apa yang
dikategorikan sebagai “dolus specialis” atau kesengajaan khusus (special intent).
(Catatan : 3 kejahatan yang dirumuskan dalam Statuta Roma mengandung perbuatan pembunuhan (killing
or murder)).
Apa yang memisahkan antara genosida dari kejahatan terhadap kemanusiaan dan kejahatan perang (war
crimes) adalah bahwa genosida harus dilakukan dengan kesengajaan khusus (specific intent) untuk
memusnahkan seluruhnya atau sebagian kelompok di atas.
Kesengajaan khusus ini mempunyai beberapa komponen. Pelaku harus bertujuan untuk memusnahkan
kelompok tersebut. Dalam perdebatan yang terjadi sebelum Genocide Convention diadopsi, jenis
pemusnahan diindikasikan mengandung 3 kategori kemungkinan : fisik, biologis dan kultural. Genosida
kultural merupakan hal yang tersulit di antara ketiga kategori, sebab dapat diinterpretasikan meliputi pula
penindasan (suppression) terhadap bahasa nasional atau ukuran yang lain.
Hal ini akhirnya dikeluarkan dari konvensi. Namun demikian pelbagai saran mengusulkan agar saat ini
ketiga bentuk pemusnahan (fisik, biologis dan kultural) tersebut bisa diterima sebagai konstruksi progresif.
Sebagai contoh dapat dikatakan bahwa genosida kultural (cultural genocide) terbukti merupakan indikator
penting dari “physical genocide”.
Definisi genosida tidak memuat secara formal persyaratan bahwa perbuatan yang dilakukan merupakan
bagian dari serangan yang meluas atau sistematik atau sebagai bagian dari perencanaan yang umum atau
terorganisasi untuk memusnahkan kelompok sebagaimana ditentukan bagi kejahatan terhadap
kemanusiaan. Namun dapat dikatakan bahwa hal ini merupakan karakteristik tersirat (implicit characteristic)
dari kejahatan genosida. Walaupun demikian harus diakui adanya praktek yang dinamakan “lone genocidal
maniac” (Jelesic Case, Former Yugoslavia).
Dokumen tentang elemen Kejahatan ICC mensyaratkan bahwa perbuatan genosida terjadi dalam konteks
sebuah bentuk nyata atau “manifest pattern” dari perbuatan yang serupa ditujukan terhadap kelompok
atau merupakan perbuatan yang dapat mengakibatkan pemusnahan. Kata-kata seluruhnya atau sebagian
mengindikasikan dimensi kuantitatif yang signifikan. Kesengajaan untuk membunuh hanya sedikit anggota
kelompok bukan merupakan genosida. “Part”, it must be “substantial part”. Tetapi sekali lagi harus dicatat
bahwa yang penting adalah bukan jumlah aktual dari korban, tetapi kesengajaan dari pelaku untuk
memusnahkan sejumlah besar anggota kelompok. Semakin besar korban semakin logis kesimpulan tentang
adanya kesengajaan untuk melakukan pemusnahan tersebut (seluruhnya atau sebagian).
Ukuran kelompok atas dasar ikatan politik dan sosial ditolak pada tahun 1948, begitu pula dalam ICC,
sebab keempat kategori kelompok tersebut pada kejahatan genosida mengacu pada minoritas etnis dan
nasional sebagaimana diatur dalam hukum atau dokumen HAM yang juga terkesan menghindari definisi
yang tepat. Kata-kata “as such” merupakan kompromi bahwa di samping “intentional element” terdapat juga
“motive”. Motif antara lain bisa berupa kecemburuan, kebencian atau kerakusan. Hal ini sebenarnya
mempersulit pembuktian, sehingga banyak ditolak adanya penafsiran definisi.
Unsur “mens rea” (mental element) bersifat membatasi 5 perbuatan tersebut di atas, sehingga perbuatan
yang saat ini dikenal sebagai “ethnic cleansing” cenderung dipidana atas dasar kejahatan terhadap
kemanusiaan.
Lembaga Studi dan Advokasi Masyarakat, ELSAM 16