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LA DIVISIONE E L’USUFRUTTO GIUDIZIALE 2089
Assai più complessa appare invece la questione relativa alla necessità
(o meno) che sia già intervenuta la divisione del patrimonio già
facente parte della massa in comunione legale, successivamente trasformatasi
in comunione ordinaria.
A tal proposito, infatti, sono riscontrabili in dottrina tre distinti
orientamenti. Secondo un primo gruppo d’Autori, il fatto che l’usufrutto
venga costituito su parte dei beni di uno dei coniugi presupporrebbe
la divisione già avvenuta ( 271 ); il procedimento di cui all’art. 194
cpv. c.c. sarebbe quindi pienamente autonomo dalla divisione (consensuale
o giudiziale). Ciò spiegherebbe, tra l’altro, pur non giustificandolo,
il riparto di competenza tra giudici diversi (tribunale ordinario,
per la divisione; tribunale per i minorenni, per la costituzione dell’usufrutto).
Gli stessi sostenitori di questa soluzione ne rilevano comunque
la problematicità, soprattutto quando la domanda di usufrutto giudiziale
non dovesse seguire immediatamente la divisione ( 272 ).
Proprio in considerazione di questa obiezione, una seconda dottrina
( 273 ) afferma che la domanda ex art. 194 cpv. c.c. è necessariamente
condizionata dal fatto che la divisione non sia ancora conclusa.
È, questo, il parere della Corte Suprema, che, nella già più volte
ricordata decisione, afferma espressamente che la proponibilità dell’azione
dovrebbe ritenersi condizionata della « “pendenza” di un
procedimento di divisione, convenzionale o giudiziale ». In tal senso
giudiziale possa essere proposta soltanto quando sia già intervenuta una causa,
definitiva o allo stato irreversibile, di scioglimento della comunione legale dei beni dei
coniugi, che sia altresì compatibile con la costituzione dell’usufrutto ». Analoghi rilievi
in BONILINI, L’usufrutto giudiziale del genitore affidatario, cit., p. 409.
(271) Cfr. F. CORSI, Il regime patrimoniale della famiglia, I, cit., p. 200; A. e M.
FINOCCHIARO, Diritto di famiglia, I, cit., p. 1184; DE FUSCO, Comunione dei beni.
Scioglimento. Usufrutto giudiziale, cit., p. 261; A. CECCHERINI, I rapporti patrimoniali
nella crisi della famiglia e nel fallimento, cit., p. 93. Anche per GRASSELLI, La divisione
dei beni nella comunione legale tra i coniugi, cit., p. 341, la domanda di costituzione di
usufrutto dovrebbe essere proposta necessariamente dopo che si è esaurito il giudizio
di divisione, poiché soltanto in quel momento si è accertato in maniera definitiva quali
beni della comunione sono entrati nelle porzioni da assegnare ai condividenti. Se si
anticipasse la possibilità di ottenere la costituzione dell’usufrutto si correrebbe il rischio
che esso venga a gravare su beni poi attribuiti allo stesso coniuge per il cui vantaggio
questo diritto è sorto (ma è chiaro che in questo caso il diritto di fonte giudiziale si
estinguerebbe e il coniuge sarebbe con ogni probabilità legittimato a chiedere la
costituzione sui beni assegnati all’altro).
(272) Cfr. F. CORSI, Il regime patrimoniale della famiglia, I, cit., p. 200.
(273) Cfr. VENDITTI, La comunione legale tra coniugi. Lo scioglimento, cit., p. 455.