CIRCOLARE N. 15 La nuova disciplina dei ritardi di pagamento ...

La nuova disciplina dei ritardi di pagamento nelle transazioni commerciali
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oggetto di un accordo tra le parti, che può risultare nel contratto ovvero nelle condizioni
generali di contratto.
Il decreto legislativo n. 231/2002 non prevede che l’accordo sia espresso in forma
scritta (questa è espressamente richiesta solo nel caso dei prodotti alimentari deteriorabili).
E’ possibile quindi anche manifestare tale volontà attraverso un accordo espresso non scritto
ovvero un accordo tacito, fatte salve ovviamente le limitazioni di carattere generale prima
indicate. Non si può fare a meno di sottolineare, però, che la possibilità di attribuire a mezzi
di linguaggio non scritti ovvero a comportamenti un significato univoco di deroga al regime
legale degli interessi moratori appare assai problematica.
Merita uno specifico approfondimento la questione se sia possibile derogare al regime
legale degli interessi di mora tramite il ricorso alle clausole d’uso. Per clausole d’uso si
intendono quelle pratiche comunemente adottate nella zona o località in cui il contratto è
concluso, da parte di una determinata cerchia di contraenti appartenenti a una categoria di
operatori economici, che hanno la funzione di integrare il contratto laddove si presenti una
lacuna nel suo contenuto. Non rientra in tale ambito invece la prassi contrattuale instauratasi
tra due soggetti (Cassazione, 17 ottobre 1968, n. 3342).
Come noto, l’articolo 1340 codice civile prevede che le clausole d’uso s’intendono
inserite nel contratto, se non risulta che non sono state volute dalle parti. La giurisprudenza
(Cassazione 19 aprile 1980, n. 2583) ritiene che gli usi negoziali, in considerazione della loro
natura contrattuale, prevalgano sulle norme di legge aventi carattere dispositivo. Riguardo al
meccanismo con cui avviene l’integrazione del contratto, mentre l’articolo 1340 sembra
prevedere un’operatività automatica, un orientamento autorevole in giurisprudenza (cfr. per
tutte Cassazione, 11 febbraio 1987, n. 1489) afferma che “l’uso negoziale, in quanto
operante sullo stesso piano delle clausole contrattuali, non può considerarsi inserito in un
contratto se non in virtù di una espressa o implicita manifestazione di volontà dei contraenti”.
Sulla base di queste considerazioni, è da ritenere che, tra i mezzi a cui le parti possono
ricorrere nel prevedere un regime convenzionale in materia di termini di pagamento e
interessi di mora, vi sia anche quello delle clausole d’uso. Tenuto conto del menzionato
orientamento giurisprudenziale, appare opportuno richiamare espressamente, nell’accordo
concluso tra le parti, le clausole d’uso che prevedono un determinato regime relativo a
termini di pagamento e interessi di mora. E’ evidente che tali previsioni contrattuali
integrative saranno soggette ai limiti dell’autonomia privata disposti dall’articolo 7 del decreto
legislativo n. 231/2002.
L’oggetto dell’accordo
Un distinto ordine di problemi riguarda ciò che può essere oggetto di un accordo in
deroga alla disciplina legale. L’articolo 7 della legge si riferisce, al riguardo, all’accordo “sulla
data del pagamento o sulle conseguenze del ritardato pagamento”.
Anzitutto, quindi, l’operatività dell’autonomia privata può essere volta a fissare il
termine di pagamento. In tale ambito rientrano pure gli accordi tra le parti con cui si
concedono dilazioni sui termini di pagamento.
In secondo luogo, l’accordo tra le parti può riguardare “le conseguenze del ritardato
pagamento”. Questa nozione appare molto ampia. Essa include ovviamente la fissazione di
un tasso di interesse diverso da quello di cui all’articolo 5 del decreto legislativo.
CIRC. N. 15