CIRCOLARE N. 15 La nuova disciplina dei ritardi di pagamento ...

La nuova disciplina dei ritardi di pagamento nelle transazioni commerciali
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Il considerando 13 della direttiva 2000/35/CE precisa che la stessa dovrebbe essere
limitata ai pagamenti effettuati a titolo di corrispettivo per una transazione commerciale e non
disciplina, invece, “gli interessi relativi ad altri pagamenti, ad esempio pagamenti a norma di
legge per assegni o titoli di credito”. La direttiva dunque esclude che i pagamenti regolati in
base alla disciplina in materia di titoli di credito siano concettualmente ricompresi nell’ambito
dei pagamenti effettuati a titolo di corrispettivo per una transazione commerciale.
Una specifica attenzione va riservata alla questione dell’applicabilità della disciplina al
fenomeno della cessione del credito. Frequentemente le imprese cedono i crediti pecuniari
derivanti da contratti conclusi nell’espletazione della propria attività. La cessione del credito è
un negozio che comporta il solo mutamento del soggetto attivo del rapporto obbligatorio
senza modificare, in linea di principio, il titolo e il contenuto della posizione del debitore. La
cessione di un credito pecuniario, quindi, non determina alcuna soluzione di continuità in
ordine all’applicazione della nuova disciplina dei ritardi di pagamento: gli interessi di mora
derivanti da crediti pecuniari ceduti sono disciplinati dal decreto legislativo n. 231/2002.
Appare utile evidenziare alcuni principi, sulla cui base vanno affrontati i possibili
problemi interpretativi. Il diritto agli interessi di mora appartiene al soggetto che risulta titolare
del diritto di credito e matura in relazione al periodo temporale di titolarità del credito. Il
cessionario diviene titolare del diritto di credito al momento in cui si perfeziona il negozio tra
cedente e cessionario, senza che rilevi l’assunzione o meno della garanzia della solvenza
del debitore e cioè il fatto che la cessione sia pro solvendo o pro soluto. Al principio generale
per cui la titolarità del diritto di credito si trasferisce al momento del perfezionamento del
negozio fanno eccezione alcuni casi specifici, tra cui in particolare quello della cessione del
credito futuro (in cui il trasferimento del credito avviene nel momento in cui quest’ultimo viene
ad esistenza).
Nel disciplinare la cessione dei crediti, il codice civile prevede che per effetto della
cessione il credito è trasferito al cessionario con i privilegi, con le garanzie e con gli altri
accessori e che, salvo patto contrario, la cessione non comprende i frutti scaduti (articolo
1263 del codice civile). Il principio per il quale il trasferimento del credito comporta anche il
trasferimento degli elementi accessori è stato interpretato nel senso che con il credito si
trasferiscono anche le clausole accessorie che attengono specificatamente alla situazione
creditoria, in cui ben possono rientrare gli accordi in materia di interessi moratori derogatori
del regime legale. Tra i frutti scaduti per i quali non si verifica il trasferimento rientrano invece
gli interessi scaduti, i quali “certi nell’esistenza e nell’ammontare, costituiscono entità
autonoma già entrata nel patrimonio del creditore all’atto della cessione” (v. Cassazione, 15
settembre 1999, n. 9823).
Sulla base dei predetti principi che valgono in assenza di diversa pattuizione tra le
parti: a) gli interessi di mora spettano, nel caso di cessione di un credito pecuniario non
scaduto, al cessionario titolare della posizione creditoria al momento in cui si verificano i
presupposti di insorgenza degli interessi stessi senza che rilevi la natura pro solvendo o pro
soluto della cessione; b) nel caso di cessione di credito pecuniario scaduto, gli interessi
moratori maturano in capo al cedente fino al momento in cui si verifica il trasferimento,
spettando poi al cessionario; c) gli accordi tra cedente e debitore in ordine agli interessi
moratori che derogano il regime legale di cui al decreto legislativo n. 231/2002 disciplinano
anche i rapporti tra debitore e cessionario.
La questione se i contratti di appalto di lavori rientrino nell’ambito di applicazione della
disciplina merita anch’essa uno specifico approfondimento. Sul tema si è pronunciata
l’Autorità per la Vigilanza sui Lavori Pubblici, con la determinazione n. 5/2002 del 27 marzo
2002. L’Autorità ha sostenuto che la direttiva 2000/35/CE non è direttamente applicabile alla
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