杨耀辉 - 北京大学法学院互联网法律中心

著 作 权 了 。
这 个 问 题 的 意 义 在 于 , 在 《 信 息 网 络 传 播 权 保 护 条 例 》 中 , 上 传 和 下 载 的 法
律 地 位 是 不 一 样 的 。 法 律 没 有 明 确 规 定 下 载 的 法 律 性 质 。 上 述 强 制 提 供 共 享 如 果
发 生 在 中 国 大 陆 地 区 , 法 律 效 果 和 在 台 湾 是 不 一 样 的 。 根 据 上 述 崔 国 斌 教 授 的 论
述 , 个 人 用 户 通 过 网 络 下 载 可 以 构 成 合 理 使 用 , 但 是 在 大 陆 则 根 本 和 合 理 使 用 无
关 ( 下 文 会 有 论 述 ), 因 为 下 载 而 被 强 制 提 供 共 享 的 性 质 就 更 加 难 以 判 定 。
4.2 立 法 上 关 于 用 户 下 载 行 为 的 立 场
用 户 从 其 他 客 户 端 下 载 文 件 , 性 质 究 竟 如 何 , 仍 然 众 说 纷 纭 。
以 美 国 为 例 ,1976 年 《 版 权 法 》 对 复 制 的 定 义 范 围 非 常 广 泛 , 既 包 括 现 有 的
技 术 手 段 和 物 质 载 体 , 也 包 括 将 来 可 能 出 现 的 技 术 和 载 体 。(1976 年 版 权 法 第
101、102、106 条 )。 由 此 看 来 美 国 版 权 法 对 于 网 络 复 制 采 取 了 技 术 中 性 的 立 场 。
虽 然
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美 国 国 会 在 考 虑 图 书 馆 和 档 案 馆 的 活 动 时 对 版 权 人 的 复 制 权 作 了 限 制 , 但
是 对 于 一 般 性 的 私 人 使 用 作 品 的 性 质 , 还 是 要 根 据 合 理 使 用 规 则 来 判 断 。 22 数 字
千 年 版 权 法 (DMCA) 通 过 后 , 由 于 规 定 了 技 术 措 施 的 合 法 性 , 有 论 者 认 为 , 该
法 案 使 得 美 国 版 权 法 中 的 私 人 复 制 制 度 已 经 名 存 实 亡 。 23
德 国 同 样 也 存 在 这 个 问 题 。 德 国 《 著 作 权 法 》 第 53 条 第 一 款 规 定 了 为 个 人
使 用 目 的 的 私 人 复 制 的 合 法 性 , 但 是 该 法 的 第 95a 条 又 规 定 了 著 作 权 人 可 以 对 作
品 使 用 技 术 措 施 , 以 免 被 他 人 复 制 , 个 人 复 制 权 又 “ 合 法 地 被 剥 夺 ” 了 。 24 前 述
台 湾 的 飞 行 网 案 将 用 户 的 个 人 复 制 行 为 认 定 为 侵 犯 他 人 的 著 作 权 , 并 予 以 刑 事 处
罚 。 但 这 只 是 地 方 法 院 的 一 个 判 决 , 未 必 能 够 代 笔 整 个 社 会 的 看 法 。
总 而 言 之 , 个 人 通 过 网 络 进 行 复 制 的 行 为 , 属 于 什 么 性 质 , 还 没 有 定 论 。 因
为 传 统 的 著 作 权 复 制 概 念 是 在 有 形 作 品 载 体 下 发 挥 作 用 的 。 对 于 网 络 环 境 下 的 作
品 传 播 行 为 , 即 使 如 美 国 这 样 具 有 高 度 弹 性 的 立 法 , 也 未 免 无 所 适 从 。 25 但 是 ,
从 总 体 上 看 , 对 网 络 下 载 行 为 施 加 越 来 越 严 厉 的 限 制 是 各 国 版 权 法 的 共 同 趋 势 。
21
彭 学 龙 : 技 术 发 展 和 法 律 变 迁 中 的 复 制 权 , 载 《 科 技 与 法 律 》,2006 年 第 1 期 , 第 26—31 页 。
22
彭 学 龙 : 网 络 时 代 的 私 人 复 制 , 载 《 电 子 知 识 产 权 》2004 年 第 8 期 , 第 33 页 。
23
曹 世 华 :《 后 Trips 时 代 的 知 识 产 权 前 言 问 题 研 究 》, 中 国 科 学 技 术 大 学 出 版 社 ,2006 年 版 , 第 84 页 。
24
马 琳 : 德 国 著 作 权 法 中 的 私 人 复 制 与 反 复 制 问 题 , 载 《 法 商 研 究 》,2004 年 第 4 期 , 第 115 页 。
25
同 前 注 16。
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