杨耀辉 - 北京大学法学院互联网法律中心

之 举 。 45 但 是 , 毕 竟 网 络 上 提 供 下 载 已 经 由 法 律 明 确 规 定 为 违 法 行 为 , 一 旦 被 诉 ,
就 可 能 承 担 民 事 责 任 甚 至 是 刑 事 责 任 。 46 这 个 责 任 应 该 算 是 比 较 重 的 。 如 果 《 条
例 》 得 到 严 格 执 行 , 将 没 有 个 人 用 户 将 自 己 的 资 源 共 享 出 来 , 包 括 maze 在 内 的 中
国 所 有 的 P2P 软 件 都 将 面 临 要 么 倒 闭 、 要 么 明 目 张 胆 地 违 法 的 局 面 。
从 这 个 角 度 看 , 可 以 说 ,《 信 息 网 络 传 播 权 保 护 条 例 》 继 《 计 算 机 软 件 保 护
条 例 》 之 后 , 又 一 次 在 立 法 上 走 在 了 很 多 国 家 的 前 面 , 47 间 接 地 在 法 律 上 宣 告 了
中 国 大 多 数 P2P 共 享 软 件 的 死 亡 。
五 、 侵 权 责 任 的 认 定 : 用 户 行 为 抗 辩 中 的 网 络 服 务 商
在 证 明 了 用 户 侵 权 行 为 的 现 实 存 在 之 后 , 下 一 步 就 需 要 证 明 网 络 服 务 商 是 否
应 该 对 其 用 户 的 侵 权 行 为 承 担 责 任 。 在 民 法 上 , 为 他 人 行 为 负 责 是 因 为 对 他 人 的
行 为 负 有 监 督 和 管 理 的 义 务 , 这 种 义 务 来 源 于 当 事 人 的 特 殊 身 份 。
5.1 主 体 身 份 的 认 定
援 引 用 户 行 为 进 行 免 责 抗 辩 , 首 先 必 须 符 合 《 条 例 》 所 规 定 的 主 体 类 型 , 即
提 供 搜 索 或 者 链 接 服 务 的 网 络 服 务 商 。 提 供 P2P 中 央 服 务 器 搜 索 和 链 接 服 务 的 网
络 服 务 商 , 或 者 具 体 到 提 供 maze 服 务 的 天 网 , 究 竟 是 否 属 于 《 条 例 》 二 十 三 条 所
指 的 提 供 搜 索 或 者 链 接 服 务 商 呢 ?
根 据 上 述 百 度 案 中 的 定 义 , 搜 索 是 被 动 式 的 服 务 , 所 有 的 信 息 均 来 源 于 互 联
网 , 如 果 没 有 服 务 器 的 存 在 这 些 信 息 依 然 存 在 , 只 是 不 容 易 查 找 。 搜 索 的 功 能 ,
就 在 于 通 过 分 类 整 理 , 将 互 联 网 上 查 找 信 息 的 过 程 大 大 集 中 , 从 而 极 大 地 缩 短 了
查 询 过 程 。 而 这 一 切 , 都 是 在 预 先 设 定 的 机 器 程 序 的 帮 助 下 自 动 完 成 的 。
从 定 义 上 看 , 搜 索 或 者 链 接 的 概 念 应 不 难 理 解 。 但 是 现 实 生 活 不 是 按 照 定 义
展 开 的 。 具 体 到 实 际 的 案 例 , 服 务 商 的 服 务 往 往 是 多 种 技 术 的 结 合 。 对 于 某 种 服
45
王 迁 : 索 尼 案 二 十 年 祭 —— 回 顾 、 反 思 与 启 示 , 载 《 知 识 产 权 研 究 》2004 年 第 4 期 , 第 59—68 页 。
46
见 《 信 息 网 络 传 播 权 保 护 条 例 》 第 十 八 条 。
47
见 下 文 各 国 对 P2P 的 态 度 部 分 。
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