Číslo 6 - Notářská komora České republiky

Ad Notam 6/2011ČLÁNKYnotářského zápisu i pro změny jeho obsahu. Až dosud totižparadoxně zakladatelská listina musela mít formu notářskéhozápisu, ale k její změně zákon stejnou formu nevyžadoval.Nově se zákonem č. 142/1996 Sb. také zavedla notářskákontrola zákonnosti přeměn obchodních společností.V § 69a odst. 2 ObchZ se uvádělo, že o sloučení, splynutí,rozdělení nebo přeměně společnosti musí rozhodnout valnáhromada nebo se dohodnout všichni společníci, pokudjde o společnosti, jež nemají valnou hromadu, a to všech zúčastněnýchspolečností. O rozhodnutí valné hromady muselbýt pořízen notářský zápis a dohoda společníků musela býtvyhotovena ve formě notářského zápisu.Nově se zavedlo pravidlo, že i o důležitých rozhodnutíchvalné hromady společnosti s ručením omezeným musí býtpořízen notářský zápis (§ 127 odst. 4 ObchZ) a že forma notářskéhozápisu se vyžaduje i v případech, kdy danou věcv působnosti valné hromady rozhoduje jediný společník(§ 132 ObchZ). V § 186 odst. 5 ObchZ se pak rozšířil okruhpřípadů, kdy o rozhodnutí valné hromady akciové společnostimusí být pořízen notářský zápis. Ve stejných věcechvyžadoval § 190 odst. 1 ObchZ notářský zápis o rozhodnutíjediného společníka. Nově se vyžadovala forma notářskéhozápisu také pro dohodu akcionářů o rozsahu jejich účasti nazvýšení základního kapitálu akciové společnosti a notářskýzápis byl vyžadován i pro osvědčení losování při snižovánízákladního kapitálu akciové společnosti vzetím akcií z oběhuna základě losování.V důsledku novelizace obchodního zákoníku provedené zákonemč. 140/1996 Sb. dosáhla již téměř kontrola zákonnostistandardů vyžadovaných První, Třetí a Šestou směrnicí,alespoň pokud jde o akciovou společnost. Občanský soudnířád však stále vycházel z povinnosti materiálního přezkumuzapisovaných skutečností v řízení o povolení zápisu do obchodníhorejstříku.5. ZMĚNY V POSTAVENÍ NOTÁŘŮ V KORPORAČ-NÍM PRÁVU VYVOLANÉ VELKOU NOVELOUOBCHODNÍHO ZÁKONÍKU V ROCE 2000Hlavním účelem novelizace obchodního zákoníku zákonemč. 370/2000 Sb., označované také jako „velká novela obchodníhozákoníku“, bylo přizpůsobit české právo obchodníchspolečností právu Evropských společenství v rámcipřístupových jednání. To si vyžadovalo povedení změn zejménau společnosti s ručením omezeným, kde až dosud nemuselamít společenská smlouva formu notářského zápisu.Současně rejstříkové soudy nepřezkoumávaly společenskésmlouvy v celém rozsahu, ale jen pokud šlo o povinné částispolečenské smlouvy. Taková praxe však byla v rozporus požadavky První směrnice.Velkou novelou obchodního zákoníku byl proto doplněnpředevším § 57 odst. 1 ObchZ tak, že společenská smlouvaspolečnosti s ručením omezeným a zakladatelská smlouvaakciové společnosti musí mít formu notářského zápisu. Současnězůstal zachován požadavek na zakladatelskou listinua její změny ve formě notářského zápisu u obou kapitálovýchspolečností. Důsledně se také vyžadovala forma notářskéhozápisu pro každou změnu obsahu společenské smlouvy prorozhodnutí, na jejichž základě se mění společenská smlouvanebo stanovy. Kromě toho se nově vyžadoval notářskýzápis i pro rozhodnutí valné hromady ke smlouvě, na jejímžzákladě dochází k převodu podniku nebo jeho části, nájmupodniku nebo jeho části, k ovládací smlouvě nebo smlouvěo převodu zisku, jejich změnám a zrušení. Zůstal zakotvenpožadavek notářského zápisu o rozhodnutí valné hromadyo fúzi nebo rozdělní. Stejné pravidlo bylo zavedeno pro družstva.Nově se také vyžadovala forma notářského zápisu prodohodu společníků o změně právní formy společnosti nebopro stejné rozhodnutí valné hromady (§ 69d odst. 2 ObchZ)a pro rozhodnutí o převzetí jmění společníkem. Formu notářskéhozápisu vyžadovala nově také smlouva o fúzi, smlouvao rozdělení, smlouva o převzetí jmění a projekt rozdělení.Bylo-li možné projevit souhlas společníka mimo valnou hromadu,vyžadovala se forma notářského zápisu i pro souhlasspolečníka s rozhodnutím mimo valnou hromadu, měl-li býto rozhodnutí valné hromady pořízen notářský zápis.U společnosti s ručením omezeným a akciové společnostibylo upřesněno, o kterých rozhodnutích valné hromadymusí být pořízen notářský zápis a obsahem notářskéhozápisu o rozhodnutí valné hromady, jímž se měnil obsahspolečenské smlouvy nebo stanov, musel být též schválenýtext změny obsahu společenské smlouvy nebo stanov.Forma notářského zápisu byla vyžadována i u dohody společníkůo zrušení společnosti s ručením omezeným. Nověbyl uložen notářský zápis i pro rozhodnutí představenstvao zvýšení základního kapitálu.Zákonem č. 370/2000 Sb. byla vložena do notářského řáduúprava zvláštního druhu osvědčovacího notářského zápisu– notářský zápis o rozhodnutí orgánu právnické osoby (§ 80aa násl. NotŘ). V tomto zápise musel notář poprvé osvědčitexistenci právních jednání a formalit, ke kterým byla právnickáosoba, popřípadě její orgán povinen a při kterých bylnotář přítomen a musel se vyjádřit k tomu, zda rozhodnutíorgánu právnické osoby, o němž sepisuje notářský zápis,bylo přijato, a uvést své vyjádření, zda obsah rozhodnutí ječi není v souladu s právními předpisy a zakladatelskými dokumentyprávnické osoby. Až dosud notáři osvědčovali navalných hromadách jen skutkové děje podle § 79 NotŘ.Nadále však trvala povinnost rejstříkového soudu zkoumat,zda jsou splněny podmínky pro zápis do obchodního rejstříku,i když zde bylo výše uvedené osvědčení ve formě veřejnélistiny.Lze tedy konstatovat, že Česká republika v r. 2000 využilavšech možností, které jí dávalo tehdejší komunitární právok uplatnění úlohy notářů v korporačním právu, avšak zcelazbytečně nadále lpěla na věcném přezkumu skutečností zapisovanýchdo obchodního rejstříku, když byly osvědčenynotářským zápisem.www.nkcr.cz17