La governance nei servizi pubblici locali - Confservizi Cispel Toscana

all’assemblea ordinaria addirittura la competenza a nominare l’amministratore delegato ovvero,
secondo una variante parimenti illegittima, ad approvare (“ratificare”) la nomina operata dal
consiglio di amministrazione: previsioni che già erano incompatibili rispetto al diritto azionario
anteriore alla riforma del 2003, e che risultano autentiche aberrazioni giuridiche alla luce della
disciplina novellata dalla riforma societaria.
Molto più frequenti sono le clausole che estendono le competenze dell’assemblea,
assegnandole la decisione in ordine ad una serie di operazioni gestori e considerate particolarmente
delicate o rilevanti. Si tratta di clausole che devono considerarsi inefficaci dal primo ottobre del 2004
per contrasto con le norme imperative dettate dal d.lgs. n. 6 del 2003 di riforma organica delle
società di capitali e cooperative. Ora, tali clausole in prevalenza risalgono a periodo anteriore alla
riforma, quando la legge permetteva all’autonomia statutaria di aggiungere alle competenze
dell’assemblea in sede ordinaria della società per azioni, anche la decisione su “altri atti di
amministrazione” (così, l’originario art. 2364, primo comma, n. 4 c.c.).
Per contro, la disciplina novellata – quale si desume dal vigente art. 2634, primo comma, n. 5,
coordinato con l’art. 2380-bis – permette soltanto di prevedere in sede di statuto che su singoli “atti
degli amministratori” (e si noti come l’originario genitivo oggettivo “atti di amministrazione” abbia
lasciato il campo al genitivo soggettivo “atti degli amministratori”) sia richiesta la preventiva
autorizzazione assembleare; quindi, mai una competenza decisoria dei soci in assemblea nella sfera
gestoria, ma soltanto un’autorizzazione rispetto a quello che rimane, in quanto atto di
amministrazione, un atto la cui paternità e responsabilità non può non ricadere sui componenti
dell’organo amministrativo.
La gestione, come enuncia l’art. 2380-bis (di sicura applicazione anche alle società per azioni a
partecipazione pubblica) è di esclusiva spettanza dell’organo amministrativo, tanto è vero che quelle
deliberazioni in materia gestoria, puramente autorizzative, non hanno nemmeno più la funzione di
porre gli amministratori al riparo dall’azione sociale di responsabilità. Non sono più dunque
qualificabili, come fino a ieri si tendeva a dire nella prassi, come “deliberazioni a discarico della
responsabilità” degli amministratori; espressione, quest’ultima, già atecnica ed impropria prima della
riforma, perché erano a discarico unicamente dell’azione sociale di responsabilità, ma non
precludevano l’esperimento delle azioni riconosciute dalla legge ai singoli soci o terzi direttamente
danneggiati nella loro sfera patrimoniale e ai creditori sociali (e dunque anche al curatore
fallimentare, nelle cui mani si cumulano le azioni sociali e dei creditori); ma è un’espressione che
certamente non può trovare cittadinanza nel nuovo contesto normativo.
Lo scenario delineato dalla riforma è, infatti, il seguente:
ATTI DEL CICLO DEI CONVEGNI
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La Governance nei servizi pubblici dicembre 2009