Onderzoeksrapport Overname Gasunie Duitsland - Rijksoverheid.nl

de onderbouwing van de resultaten van BEB in het verleden geconstateerd, maar
gaf tevens aan de cijfers niet “rond te kunnen rekenen”. Zijdens de Raad van
Bestuur van Gasunie is aangegeven dat de desbetreffende constateringen en
adviezen haar geen aanleiding hebben gegeven de bieding aan te passen.
7. Het Ministerie van Financiën, als aandeelhouder van Gasunie, heeft ten tijde van
de overname een onafhankelijke adviseur in de arm genomen. Deze heeft echter
vanwege een beperkte reikwijdte van haar onderzoek en (mogelijk te) late
inschakeling moeilijk een geheel zelfstandig oordeel kunnen vormen.
8. De overnameovereenkomst (SPA) bevat geen ‘representations & warranties’
(garanties), vrijwaringen, ‘price adjustment mechanism’, ‘earn-out’-regeling en/of
MAC-clausule met het oog op de genoemde onzekerheid ten aanzien van het
toekomstige Duitse reguleringskader. Zijdens Gasunie is aangegeven dat men zich
tijdens het ‘controlled auction’ proces niet in de positie bevond om eisen als
voornoemd aan de transactiedocumentatie te stellen en dat men zich heeft
neergelegd bij de algemene weigering van Shell en ExxonMobil om over de
transactiedocumentatie te onderhandelen. In dit verband dient opgemerkt te
worden dat Shell en ExxonMobil ook na de overname in 2007 belangrijke
gebruikers zijn (gebleven) van het netwerk van BEB. Shell en ExxonMobil hebben
in de tijdens de transactie verstrekte documentatie de verwachting benadrukt
dat de regulering voor BEB gunstig zou uitpakken. Als belangrijke klanten van BEB
blijken Shell en ExxonMobil thans sterk te profiteren van de door de Duitse
toezichthouder sterk verlaagde tarieven. Vanuit de positie als verkoper en
toekomstige gebruiker zou een ‘price adjustment mechanism’, ‘earn out’-regeling
en/of MAC-clausule ook volstrekt redelijk zijn geweest. Zeker gezien het feit dat
het toen reeds bekend was dat een besluit van de Duitse toezichthouder spoedig
zou volgen.
9. Er heeft geruime tijd gelegen tussen de ondertekening van de
overnameovereenkomst en de uiteindelijke juridische levering van de BEBaandelen
(mede ingegeven door het feit dat de verkoopstructuur nog door de
verkopers diende te worden opgezet en ingericht, goedkeuring van de relevante
mededingingsautoriteiten nog dienen te worden verkregen, e.d.). De indruk kan
ontstaan dat het de verkopers wel goed uitkwam om BEB met het oog op het snel
veranderende Duitse reguleringskader te verkopen, terwijl de
voorbereidingshandelingen daartoe nog niet waren afgerond. Zijdens de Raad
van Bestuur van Gasunie is aangegeven dat ten tijde van de juridische levering
van de BEB-aandelen medio 2008 een “maximale onzekerheid” was ontstaan
omtrent de toekomstige regulering in Duitsland en de financiële gevolgen voor
BEB.
40