Onderzoeksrapport Overname Gasunie Duitsland - Rijksoverheid.nl

en criteria tot een zelfstandige beoordeling komen met betrekking tot een
investeringspropositie. Voorgenoemde ‘Investment Commissie’ kan in dit geval
een investeringsbesluit parallel aan de Raad van Commissarissen en het SIC als
onderdeel van de Raad van Commissarissen beoordelen.
5. Het doen van een overname is altijd risicovol. Bij de besluitvorming door de Raad
van Bestuur, de Raad van Commissarissen en de aandeelhouder zal dan ook altijd
met onzekerheid over de toekomst van de overgenomen onderneming rekening
moeten worden gehouden. Wij adviseren dergelijke onzekerheid (dus ook over
een eventueel toepasselijke reguleringskader en/of andere transactierisico’s)
mee te nemen (‘inprijzen’) in de biedingsprijs en de overnamedocumentatie.
Ruimte dient gecreëerd te worden om ‘representations & warranties’, vrijwaring,
‘earn-out’-regeling, een MAC-clausule en/of aanpassingen van de overnameprijs
(‘purchase price adjustments’) te eisen. Dit kan bijvoorbeeld parallel gebeuren
aan het uitbrengen van een bod (onder voorwaarden) en/of in de fase van de
finale onderhandelingen na uitbrengen van een winnende bod en vóór ‘signing
en closing’ van de transactie. De ervaring leert dat, ondanks het gegeven dat een
verkoper vrijwel altijd zal aangeven dat deze ruimte er niet is, er in de praktijk
veelal wel enige onderhandelingsruimte is. Ook moet men in een dergelijke
situatie bereid zijn om in het uiterste geval ‘de beoogde deal’ niet te doen.
42