Servitutsrekvisit -Rättspraxis inom fastighetsrätten - KTH
Servitutsrekvisit -Rättspraxis inom fastighetsrätten - KTH
Servitutsrekvisit -Rättspraxis inom fastighetsrätten - KTH
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
FASTIGHETSVETENSKAP<br />
EX-09-189<br />
<strong>Servitutsrekvisit</strong><br />
-<strong>Rättspraxis</strong> <strong>inom</strong> <strong>fastighetsrätten</strong><br />
Peter Dahlberg & Christopher Pleym<br />
Examinator & handledare: Peter Ekbäck<br />
STOCKHOLM 2009<br />
EXAMENSARBETE
INNEHÅLLSFÖRTECKNING<br />
FÖRKORTNINGAR ............................................................................................... 4<br />
FÖRORD ................................................................................................................. 5<br />
SAMMANFATTNING ........................................................................................... 7<br />
1. INLEDNING ....................................................................................................... 8<br />
1.1 BAKGRUND ................................................................................................. 8<br />
1.2 SYFTE ......................................................................................................... 10<br />
1.3 FRÅGESTÄLLNINGAR ............................................................................ 10<br />
1.4 METOD ....................................................................................................... 10<br />
1.5 DISPOSITION ............................................................................................. 11<br />
2. SERVITUT ........................................................................................................ 12<br />
2.1 SERVITUT ENLIGT JORDABALKEN ..................................................... 12<br />
2.2 SERVITUT ENLIGT FASTIGHETSBILDNINGSLAGEN ....................... 13<br />
2.3 SERVITUT ENLIGT EXPROPRIATIONSLAGEN .................................. 14<br />
3. ALLMÄNT OM NYTTJANDERÄTTER OCH SERVITUT ........................... 15<br />
3.1 JÄMFÖRELSE MELLAN SERVITUT OCH NYTTJANDERÄTT .......... 15<br />
3.2 SERVITUTS BELASTNING UNDER FÖRÄNDRADE<br />
FÖRHÅLLANDEN ........................................................................................... 17<br />
3.3 POSITIVA SERVITUT OCH NEGATIVA SERVITUT ........................... 18<br />
3.3.1 POSITIVA SERVITUT ........................................................................ 18<br />
3.3.2 NEGATIVA SERVITUT ..................................................................... 18<br />
3.4 ALLMÄNT OM SERVITUT ENLIGT JORDABALKEN ......................... 19<br />
3.4.1 RÄTTSVERKAN VID OGILTIGHET ................................................ 20<br />
3.4.2 SKRIFTLIGHETSKRAVETS OMFATTNING .................................. 20<br />
4. SERVITUTSREKVISITEN .............................................................................. 22<br />
4.1. ÄNDAMÅLSENLIG MARKANVÄNDNING ......................................... 22<br />
4.1.1. ANALYS AV FÖRARBETEN ........................................................... 22<br />
4.1.2 ANALYS AV RÄTTSUTVECKLINGEN OCH ÄLDRE<br />
RÄTTSFALL ................................................................................................. 23<br />
4.1.3. ANALYS AV RÄTTSFALL EFTER 1972 ......................................... 24<br />
4.1.3. SLUTSATS GÄLLANDE REKVISITET ÄNDAMÅLSENLIG<br />
MARKANVÄNDNING ................................................................................ 26<br />
4.2. I VISST HÄNSEENDE .............................................................................. 27<br />
4.2.1. ANALYS AV RÄTTSFALL OCH FÖRARBETEN .......................... 27<br />
4.2.2. SLUTSATS GÄLLANDE REKVISITET I VISST HÄNSEENDE ... 30<br />
4.3.1. ANALYS AV RÄTTSFALL ............................................................... 31<br />
4.3.3. SLUTSATS GÄLLANDE REKVISITET STADIGVARANDE<br />
BETYDELSE ................................................................................................. 32<br />
4.4. FÖRBUD MOT POSITIVA PRESTATIONER......................................... 33<br />
4.4.1. ANALYS AV RÄTTFALL OCH FÖRARBETEN ............................ 34<br />
4.4.2. SLUTSATS GÄLLANDE REKVISITET FÖRBUD MOT POSITIVA<br />
PRESTATIONER .......................................................................................... 36<br />
5 VÄSENTLIG BETYDELSE .............................................................................. 37<br />
5.1 ANALYS AV RÄTTSFALL OCH FÖRARBETEN .............................. 37<br />
2
5.2 HUR FALLER EN JÄMFÖRELSE UT MELLAN<br />
VÄSENTLIGHETSVILLKORET I AL OCH DET SOM STÅR SKRIVET I<br />
FBL ................................................................................................................ 43<br />
5.3 SLUTSATS GÄLLANDE REKVISITET VÄSENTLIG BETYDELSE 45<br />
6. ANALYS ........................................................................................................... 46<br />
7. KÄLLFÖRTECKNING ..................................................................................... 47<br />
7.1 OFFENTLIGT TRYCK ............................................................................... 47<br />
7.2 RÄTTSFALL ............................................................................................... 47<br />
7.3 LITTERATURFÖRTECKNING ................................................................. 48<br />
7.4 BILDER ....................................................................................................... 49<br />
3
FÖRKORTNINGAR<br />
3D Tredimensionellt<br />
AL Anläggningslagen<br />
BML Byggnadsminneslagen<br />
FBL Fastighetsbildningslagen<br />
FBM Fastighetsbildningsmyndigheten<br />
ExprL Expropriationslagen<br />
HD Högsta domstolen<br />
IM Inskrivningsmyndigheten<br />
JB Jordabalken<br />
MB Miljöbalken<br />
NJA Nytt Juridiskt Arkiv<br />
rf Rättsfall<br />
SvJT Svensk juristtidning<br />
SOU Statens offentliga utredningar<br />
4
FÖRORD<br />
Det sista momentet på <strong>KTH</strong>: s civilingenjörprogram <strong>inom</strong> samhällsbyggnad innefattas<br />
av ett examensarbete på 30 högskolepoäng. Examensarbetet ska integrera de<br />
olika kunskaperna som vi har lärt oss <strong>inom</strong> vårt program med inriktning, mark-<br />
och fastighetsjuridik. Arbetet har genomförts under våren 2009. Tiden för genomförandet<br />
har varit cirka 20 veckor. Vi vill rikta ett stort tack till vår handledare<br />
Peter Ekbäck som varit oss behjälplig för genomförandet av detta examensarbete.<br />
Stockholm, maj 2009<br />
Peter Dahlberg & Christopher Pleym<br />
5
ABSTRACT<br />
As long as there have been modern societies, it has been a need to regulate land<br />
linked rights between real estates. During the roman empire, a legislation was<br />
developed that decided how these rights would function. This legislation became<br />
the infancy to today's easement. Easements are used in order to improve real estates<br />
and can to concern purposes both in and outside the plot boundaries. One<br />
common occurring easement is the right to use a road over another real estate.<br />
Easements can be formed through agreements or official decisions according to<br />
Swedish law.<br />
This master's thesis has as aim to elucidate some common prerequisites of easements<br />
that will be met throughout the formation. The prerequisites that are processed<br />
and analyzed are among other things about steady lasting importance or not.<br />
The social change has given that certain older functions of easements has been<br />
lost and replaced with new ones. Today, the right to take wood for house heating<br />
is not as important as in the old days. Instead, we can see that new functions as<br />
hunting and sport fishing for secondary residence now is considered more important.<br />
Gray zones and fluid boundaries in the legislation is a condition to make it<br />
possible for the prerequisites of easements to follow the changes in the society.<br />
Without the elasticity in the legislation, many of the easements would lose their<br />
function and forced to be reorganized. This would mean unreasonable costs for<br />
the society and lead to a questioning of the legitimacy of easements.<br />
6
SAMMANFATTNING<br />
Så länge det har funnits moderna samhällen, har det funnits ett behov av att reglera<br />
markanknutna rättigheter mellan fastigheter. Under romartiden utvecklades ett<br />
regelverk som bestämde hur dessa rättigheter skulle fungera. Detta blev begynnelsen<br />
till dagens servitut. Ordet servitut härstammar från latin och betyder slaveri.<br />
Ordet passar sig väl då servitutsavtal innebär att en fastighet får en bestående rättighet<br />
som förslavar en annan fastighet. Servitut används för att förbättra fastigheter<br />
och kan beröra ändamål både innanför och utanför tomtgränserna. Ett vanligt<br />
förekommande servitut är rätt till väg över fastighet. Servitut kan bildas genom<br />
avtal eller myndighetsbeslut enligt bl.a. jordabalken, fastighetsbildningslagen eller<br />
expropriationslagen.<br />
Detta examensarbete har som syfte att belysa gränsdragningsfrågor gällande några<br />
vanliga servitutsrekvisit som ska vara uppfyllda vid bildande av servitut. De servitutsrekvisit<br />
som bearbetas och analyseras är; huruvida markanvändningen är ändamålsenlig,<br />
om ianspråktagandet av fastighetsdelen är total, om servituten har en<br />
stadigvarande betydelse eller inte samt vilka skyldigheter servitutet får innefatta .<br />
Därutöver genomförs en utredning av väsentlighetsvillkoret där urval av intressanta<br />
och betydelsefulla rättsfall gås igenom.<br />
Samhällsutvecklingen har givit att vissa äldre servitutsfunktioner förlorat sin betydelse<br />
och ersatts med nya. Idag är inte rätten att ta ved för uppvärmning av<br />
hemmet lika betydelsefull som förr i tiden. Istället kan vi se att nya funktioner<br />
som jakt eller fiske för fritidsfastigheter numera anses viktiga. Att det finns en<br />
flytande gränsdragning i lagstiftningen är en förutsättning för att servitutskraven<br />
ska kunna följa samhällsutvecklingen. Skulle det inte finnas en elasticitet i lagstiftningen<br />
skulle många servitut förlora sin funktion och vara tvungna att ombildas.<br />
Detta skulle medföra orimliga kostnader för samhället och leda till ett ifrågasättande<br />
av servitutets legitimitet.<br />
7
1. INLEDNING<br />
1.1 BAKGRUND<br />
Sedan urminnes tid har det funnits ett behov av att reglera hur rättigheter gällande<br />
fastigheter ska fungera. Redan under romarnas kejsardöme utvecklade den tidens<br />
jurister ett regelverk som givit upphov till det som idag kallas servitut. Det fanns<br />
ett motstånd till inskränkandet av äganderätten till fast egendom men i vissa fall<br />
var det ändå nödvändigt. Alternativet med oinskränkta rättigheter fungerar inte bra<br />
i miljöer där fastigheter är beroende av varandra. För fastigheter som är belägna<br />
ute på landsbygden, finns det inte samma behövlighet av att dra ledningar eller<br />
beträda andra fastigheter i samma utsträckning som i en stad. Det fanns inget behov<br />
av ett reglerat rättssystem mellan fastigheter förrän städerna uppstod och<br />
stadsbilden blev förändrad. 1<br />
Servitut är det begrepp som används för att reglera rättigheter mellan fastigheter<br />
och innefattar mycket mer än ledningar och rätt att beträda annans mark. En anledning<br />
till att servitut behövs är att det kan förändra en bristfällig fastighet till att<br />
bli bra och användbar. Servitut kan beröra ändamål utanför tomtgränserna och är<br />
permanenta rättigheter som regleras mellan fastigheter. När en fastighet byter ägare<br />
innebär det att rättigheten består. 2 Ordet servitut har sitt ursprung ur det latinska<br />
ordet servitu´tis som betyder slaveri. 3 Härskande fastighet kallas den fastighet<br />
som har nytta av servitutet medan den belastade fastigheten benämns tjänande<br />
fastighet. Servitut gäller generellt för en obegränsad tid. Servitut kan bildas genom<br />
bl.a. avtal enligt jordabalken eller myndighetsbeslut enligt fastighetsbildningslagen.<br />
4<br />
7 kap FBL ger följande rekvisit gällande servitut:<br />
”1 § Servitut som bildas genom fastighetsreglering skall vara av väsentlig betydelse för fastighets<br />
ändamålsenliga användning. Vid detta bedömande skall hänsyn ej tagas till rättighet som är grun-<br />
dad på frivillig upplåtelse.<br />
Utan stöd av överenskommelse mellan ägaren av den härskande fastigheten och ägaren av den<br />
tjänande fastigheten får servitutet ej innefatta skyldighet för den senare att underhålla väg, bygg-<br />
nad eller annan anläggning som avses med servitutet. Servitut får ej bildas för viss tid eller göras<br />
beroende av villkor. Dock får bestämmas att servitut skall gälla endast så länge ändamålet ej<br />
tillgodosetts på annat sätt som särskilt anges.<br />
För bildande av servitut varom bestämmelser har meddelats i en fastighetsplan gäller inte första<br />
stycket och 5 kap. 8 §.<br />
1 Hillert, Servitut Förmån och Last, s 14 ff.<br />
2 Nilsson, Sjödin, Servitut, s 26 ff.<br />
3 Nationalencyklopedin<br />
8
Jordabalkens regler gällande servitut är underliggande dvs. de måste beaktas oavsett<br />
om servitutet bildas genom förrättning eller genom avtal grundat på jordabalkens<br />
regler. 5 En av bestämmelserna i 14 kap JB avseende servitutsbildande yttrar<br />
följande:<br />
”1 § Om det är ägnat att främja en ändamålsenlig markanvändning, får i fastighet (den tjänande<br />
fastigheten) upplåtas rätt för ägaren av annan fastighet (den härskande fastigheten) att i visst<br />
hänseende nyttja eller på annat sätt taga i anspråk den tjänande fastigheten eller byggnad eller<br />
annan anläggning som hör till denna eller att råda över den tjänande fastigheten i fråga om dess<br />
användning i visst hänseende (servitut).<br />
Servitut får avse endast ändamål som är av stadigvarande betydelse för den härskande fastighe-<br />
ten och får icke förenas med skyldighet för ägaren av den tjänande fastigheten att fullgöra annat<br />
än underhåll av väg, byggnad eller annan anläggning som avses med servitutet.<br />
Bestämmelserna i detta kapitel avser icke servitut som tillkommit genom förrättning enligt fas-<br />
tighetsbildningslagen (1970:988) eller genom expropriation eller liknande tvångsförvärv.”<br />
En stor skillnad mellan servitut som bildas med jordabalken mot fastighetsbildningslagen<br />
är vilken grad av nytta servitutet behöver ha för fastigheten. För att ett<br />
servitut ska behöva bildas med fastighetsbildningslagen måste nyttan vara större.<br />
Då måste servitutet vara av väsentlig betydelse. Detta skiljer sig från avtalsservitut<br />
6 7<br />
bildade genom jordabalken då endast en positiv nettoeffekt behövs.<br />
Sedan 1600-talet har servitutsbegreppet funnits i svensk fastighetsrätt. Ett av de<br />
första uppmärksammade servituten gällde utsiktsrätt som innebar rätt till mer insyn<br />
över grannens tomt än vad lagstiftningen i övrigt medgav. Fastigheter kunde<br />
genom servitut tillåtas ha fönster med utsikt mot närliggande egendom. 8<br />
År 1695 kan begreppet urminnes hävd utläsas ur den tidens förarbeten till 1734<br />
års jordabalk. Urminnes hävd var både äganderätt till mark men också rätt till väg<br />
över vatten och andra fastighetsägares egendom. Urminnes hävd innefattade således<br />
även den tidens servitut. År 1875 kom en förordning där servitut preciserades<br />
som ”besvär och last” på fastigheter till nytta för härskande egendom. Historiskt<br />
har det varit svårt att skilja servituten mot andra liknande nyttjanderätter på fastigheter.<br />
Dagens lagstiftning med tydliga definitioner av servitutsbegreppet gör att<br />
denna problematik inte förekommer i samma utsträckning längre. 9<br />
4 Nilsson, Sjödin, Servitut, s 26 ff.<br />
5 Grauers, F, Fastighetsköp s 82<br />
6 Victorin, Sundell, Allmän fastighetsrätt, sid 160<br />
7 Hillert, Servitut, sid 43<br />
8 Nilsson I L, Servitut, sid 18 ff<br />
9 Ibid<br />
9
1.2 SYFTE<br />
Syftet med arbetet är att utreda och analysera var gränserna ligger för att kunna<br />
bilda servitut enligt fastighetsbildningslagen eller jordabalken. Gråzoner ska identifieras<br />
<strong>inom</strong> de betydelsefullaste servitutsrekvisiten i lagstiftningen och diskutera<br />
dem mot rättspraxis, doktrin, lagstiftning samt propositioner.<br />
1.3 FRÅGESTÄLLNINGAR<br />
De spörsmål som är mest centrala och som ska bearbetas och analyseras är följande:<br />
Belysning av nedanstående servitutsrekvisit:<br />
• ”ändamålsenlig markanvändning”<br />
• ”visst hänseende”<br />
• ”stadigvarande betydelse”<br />
• ”förbud mot positiva prestationer”<br />
Dessutom kommer utredning av väsentlighetsvillkoret enligt FBL belysas. Var<br />
ligger skiljelinjen för rekvisitet ”väsentlig betydelse” som ger möjlighet att bilda<br />
servitut enligt FBL? En jämförelse ska också göras mot samma villkor i AL.<br />
För bearbetningen av ovanstående spörsmål så ska vi utreda om tolkning kan göras<br />
på olika sätt beroende på sammanhanget. Är bedömningsgränserna tydliga<br />
eller inte? Är den rättspraxis som finns tydlig och följer den proposition och förarbeten?<br />
1.4 METOD<br />
För att klara av att besvara ovannämnda ämnen kommer ledning sökas i rättpraxis,<br />
doktrin samt förarbeten. Bland förarbetena kommer regeringens proposition med<br />
tillhörande utredning beaktas. Lagkommentaren för FBL och JB samt lantmäteriets<br />
rättsfallssamling kommer användas för att få ledfyr.<br />
10
1.5 DISPOSITION<br />
Först kommer lagtext och förarbete att behandlas. Därefter kommer jämförelser<br />
att göras med den rättspraxis som har utvecklats. Syftet med detta är att se om<br />
lagtexten kan uppfattas som otydlig. För att kunna tolka förarbetena kommer hjälp<br />
tas av den doktrin som finns.<br />
11
2. SERVITUT<br />
Servitut kan bildas genom olika lagar. Några av dessa är:<br />
• Jordabalken<br />
• Fastighetsbildningslagen<br />
• Expropriationslagen<br />
Servitut kan också bildas genom fler lagar. I anläggningslagen kan servitut för väg<br />
skapas och med stöd av miljöbalken går det att upplåta servitut för vattenverksamhet.<br />
2.1 SERVITUT ENLIGT JORDABALKEN<br />
Lagkommentaren ger följande uttalande om bakgrunden till de gällande servitutsrekvisiten<br />
i JB:<br />
”Vid utformningen av regelsystemet om upplåtelseservitut i JB har en strävan varit att hålla av-<br />
talsservituten <strong>inom</strong> ramen för rådande jord- och planpolitiska målsättningar. Denna strävan åter-<br />
speglas i definitionen av begreppet servitut. I 14 kap. 1 § första stycket finns denna definition, i<br />
vilken det gjorts klart att som servitut kan godtas bara sådana upplåtelser som är av beskaffenhet<br />
att främja ett ändamålsenlig utnyttjande av den fasta egendomen.” 10<br />
JB:s servitutsrekvisit måste alltid vara uppfylla oavsett vilken lag som tillämpas.<br />
Genom JB kan en enskild fastighetsägare ingå avtal om servitutsrätter. Dessa avtal<br />
kan skrivas in i fastighetsregistret av inskrivningsmyndigheten.<br />
För att avtalsservitut ska vara giltigt som servitut enligt JB gäller att de ska ha en<br />
ändamålsenlig användning, stadigvarande betydelse och vara lokaliserat så att det<br />
framgår vilket område som avses. Ändamålsenlig användning innebär att det ska<br />
ge en positiv nettoeffekt för fastigheterna.<br />
I lagkommentaren till 14:1 JB kan följande utläsas:<br />
”När det gäller den positiva nettoeffekten behöver denna inte vara uppfylld i det enskilda fallet<br />
utan det är tillräckligt att upplåtelsen typiskt sett uppfyller kraven på positiv nettoeffekt. Detta<br />
10 Beckman, Bäärnhielm, Cederlöf, Larsson, Lindberg, Millqvist, Nilsson, Synnergren, Jordabalken<br />
– En kommentar JB och anslutande författningar, sid 14:1:1 ff<br />
12
gäller för avtalsservitut. Vid servitutsbildning enligt bl.a. FBL däremot skall alltid en prövning ske<br />
i det enskilda fallet.” 11<br />
När det gäller stadigvarande betydelse så innebär det att servitutet ska ge upphov<br />
till en långsiktig nytta för fastigheten. Lagkommentaren till 14:1 JB beskriver hur<br />
tillfälliga behov kan lösas:<br />
”En rättighet, som i och för sig uppfyller kraven i 14 kap. 1 § första stycket, får inte avse något<br />
tillfälligt utan måste avse något mera bestående. Detta framgår av 14 § kap. 1 § andra stycket –<br />
även om grundförutsättningarna är att det skall vara obegränsat i tiden. Ett servitut får endast<br />
avse ändamål av stadigvarande betydelse för den härskande fastigheten. Något hinder att tidsbe-<br />
gränsa ett avtalsservitut finns emellertid inte – till skillnad mot fastighetsbildningsservitut…” 12<br />
2.2 SERVITUT ENLIGT FASTIGHETSBILDNINGSLAGEN<br />
JB:s servitutsrekvisit måste vara uppfyllda för servitut skapade genom FBL. Servitut<br />
som tillkommer med FBL, upprättas av lantmätaren vid en förrättning. Den<br />
största skillnaden på servitut enligt FBL gentemot JB och ExprL är att det finns ett<br />
väsentlighetskrav i FBL. Detta krav finns alltså inte uppställt i JB eller ExprL där<br />
det räcker med den positiva nettonyttan. I propositionen framgår det att anledningen<br />
till de stränga kraven är att hindra bildandet av onödiga servitut.<br />
Prop. 1969:128 del B sida 545 ff:<br />
”Som villkor för servitutsbildning bör enligt kommitténs mening föreskrivas att servitutet är av<br />
synnerlig vikt för att fastighet skall erhålla ändamålsenlig användning. Detta villkor – som tas upp<br />
i första stycket av kommitténs förslag – innebär en skärpning av det allmänna kravet i 5:4 att<br />
fastighetsreglering skall medföra lämpligare fastighetsindelning eller eljest mera ändamålsenlig<br />
markanvändning och att fördelarna därav skall uppväga de med regleringen förbundna kostna-<br />
derna och olägenheterna. En sådan skärpning krävs för att hindra att servitutsinstitutet får en<br />
alltför vidsträckt användning, vilket skulle kunna medföra skadliga verkningar. Kommittén<br />
betonar att det måste vara angeläget för den enskilde att inte behöva tvingas in i det gemensam-<br />
hetsförhållande som servitutsbildningen ger upphov till, om inte åtgärden är av mera väsentlig<br />
betydelse för annan fastighet. Inte heller för det fall att ägaren av den tjänande fastigheten medger<br />
servitutsbildningen bör kravet på synnerlig vikt efterges. Detta ställningstagande föranleds främst<br />
av en strävan att onödiga och tämligen betydelselösa servitut skall undvikas.”<br />
11 Beckman, Bäärnhielm, Cederlöf, Larsson, Lindberg, Millqvist, Nilsson, Synnergren, Jordabalken<br />
– En kommentar JB och anslutande författningar, sid 14:1:1 ff<br />
12 Beckman, Bäärnhielm, Cederlöf, Larsson, Lindberg, Millqvist, Nilsson, Synnergren, Jordabalken<br />
– En kommentar JB och anslutande författningar, sid 14:1:1 ff<br />
13
Vidare ger propositionen att närvaron av avtalsservitut eller överenskommelser<br />
inte ska beaktas vid en prövning av väsentlighetsrekvisitet:<br />
”I fråga om servitut som inte uppfyller detta krav hänvisar kommittén till möjligheten att träffa<br />
avtal om servitut och låta detta vinna sakrättsligt skydd genom inteckning. För att undanröja<br />
tveksamhet om möjligheten vid förrättning att genomföra nybildning av servitut i förening med<br />
upphävande av ett bestående upplåtelseservitut föreslår kommittén att till bestämmelsen i första<br />
stycket fogas ett tillägg enligt vilket förekomsten av avtalsservitut eller liknande rättighet, som<br />
utan särskild prövning kan bringas att upphöra, inte skall beaktas vid bedömningen huruvida<br />
servitutsbildningen är av synnerlig vikt.”<br />
2.3 SERVITUT ENLIGT EXPROPRIATIONSLAGEN<br />
1 kap ExprL ger möjlighet till tvångsvis ianspråktagande av fastigheter med servitutsrätt:<br />
”1 § Fastighet, som tillhör annan än staten, får tagas i anspråk genom expropriation enligt denna<br />
lag med äganderätt, nyttjanderätt eller servitutsrätt. Genom expropriation får även särskild rätt<br />
till fastighet upphävas eller begränsas, om rättigheten tillkommer annan än staten.<br />
2 § I denna lag förstås med särskild rätt till fastighet nyttjanderätt, servitut och rätt till elektrisk<br />
kraft samt liknande rätt…”<br />
Servitut kan tillskapas genom expropriation. Dessa servitut gäller före annan rättighet<br />
till fastigheten. 13 I 2:12 ExprL kan följande utläsas:<br />
”Expropriationstillstånd skall icke meddelas, om ändamålet lämpligen bör tillgodoses på annat<br />
sätt eller olägenheterna av expropriationen från allmän och enskild synpunkt överväger de förde-<br />
lar som kan vinnas genom den.”<br />
Ovanstående ger ett lönsamhetsvillkor ur allmän synpunkt som måste vara uppfyllt<br />
för att servitutet ska kunna bildas. Servitutet kommer i övrigt att behöva uppfylla<br />
rekvisiten enligt JB. Det innebär att servitutet inte behöver vara av väsentlig<br />
betydelse. Fastställelse av servitutet sker genom myndighetsbeslut vilket ger att<br />
om det ska upphävas så måste de strängare kraven i FBL uppfyllas. Anledningen<br />
har sin grund i att panträttshavarnas skydd inte ska åsidosättas. I JB går det att<br />
avtala bort servitut som uppkommit genom överenskommelse.<br />
13 1:4 ExprL<br />
14
3. ALLMÄNT OM NYTTJANDERÄTTER OCH SERVI-<br />
TUT<br />
Servitut som bildas genom beslut av myndighet benämns officialservitut och skiljer<br />
sig från avtalsservitut. Avtalsservitut kräver inte någon medverkan från myndigheter<br />
för att vara giltiga.<br />
De allmänna bestämmelserna om nyttjanderätt och servitut regleras i 7 kap JB.<br />
Dessa bestämmelser reglerar endast avtalsrättigheter. När det gäller nyttjanderätter<br />
så är det allmänt definierat som upplåtelser med rätt för någon att använda fastigheten<br />
eller få den avkastning som naturen ger på fastigheten. Om det istället gäller<br />
åtgärder som förändrar fastighetens rättsliga innehåll ska dessa inte betraktas som<br />
nyttjanderätter, dessa är istället servitut. En nyttjanderätt eller servitut innebär ett<br />
godkännande av en aktiv användning av egendomen för nyttjanderättshavaren<br />
eller den härskande fastigheten i servitutsfallen.<br />
3.1 JÄMFÖRELSE MELLAN SERVITUT OCH NYTTJANDE-<br />
RÄTT<br />
Lagkommentaren till 7:1 JB ger följande förklaring till skillnaden mellan nyttjanderätt<br />
och servitut:<br />
”Upplåtelse av nyttjanderätt skall ske till en bestämd person, fysisk eller juridisk, till skillnad mot<br />
servitut, där upplåtelsen sker till förmån för en viss fastighet eller viss annan egendom. Till skill-<br />
nad mot servitut innebär nyttjanderätten, med undantag av naturvårdsavtal, också alltid ett posi-<br />
tivt förfogande över annans egendom… Skyldighet för dennas ägare att i annan persons intresse<br />
underlåta viss utövning av en rättighet, som tillkommer honom som ägare, är i sakrättsligt hänse-<br />
ende inte att hänföra till nyttjanderätt men kan vara servitut om bestämmelserna för servitutsbild-<br />
ning i övrigt är uppfyllda.”<br />
Vanligtvis gäller nedanstående uppdelning:<br />
Nyttjanderätter:<br />
• rättighetsupplåtare är oftast fastighetsägaren<br />
• till förmån för person<br />
• mestadels tidsbegränsade<br />
• totalt ianspråktagande är tillåtet<br />
• grundas på avtal eller myndighetsbeslut<br />
15
Servitut:<br />
• rättigheten belastar fastigheten<br />
• upplåts till förmån för fastigheter<br />
• gäller normalt för obegränsad tid<br />
• totalt ianspråktagande är inte tillåtet<br />
• grundas på avtal eller myndighetsbeslut<br />
De olika nyttjanderätterna är bl.a. hyra, arrende, tomträtt och rätt att ta naturtillgångar.<br />
Reglerna som finns i 8-13 kap JB. 14 kap JB reglerar servitut. Oavsett om<br />
det är en nyttjanderätt eller servitut så gäller alltid de underliggande reglerna i 7<br />
kap JB.<br />
Lagkommentaren till 14 kap JB visar att det är viktigt att rättigheten är ändamålsenlig<br />
för att kunna klassas som servitut:<br />
”Innebörden av beskrivningen av servitut får en viss betydelse vid bedömandet av huruvida en<br />
upplåtelse överhuvudtaget är att betrakta som servitut. Företeelser som generellt sett uppenbarli-<br />
gen inte är av den beskaffenhet att de kan främja ett ändamålsenligt utnyttjande av den fasta<br />
egendomen kan med stöd av syftet med servitut hållas utanför servitutsbegreppet.” 14<br />
Vid servitutsupplåtelse benämns den belastade fastigheten som ”tjänande fastighet”.<br />
Den fastighet som servitutet upplåts till förmån för kallas ”härskande fastighet”.<br />
15 Servitutet får verkan som ett fysiskt eller rättsligt fastighetstillbehör och<br />
införlivas med den juridiska enhet som en fastighet utgör. Enligt 2:1 JB så är servitutsanläggningar<br />
utanför den härskande fastighetens mark att se som fastighetstillbehör<br />
t.ex. brunnar eller vägar. Det gäller endast om anläggningarna uppförts<br />
med avsikt att tillhöra den härskande fastigheten från början. Befintliga anläggningar<br />
blir inte fastighetstillbehör om servitutsupplåtelsen sker efter uppförandet.<br />
När fastigheten säljs vidare kommer den sakrättsliga verkan innebära att rättigheten<br />
står sig för den nya ägaren. Servitut kan inte heller överlåtas enskilt enligt 14:3<br />
JB då det är knutet mellan de berörda fastigheterna. 16<br />
14 Beckman, Bäärnhielm, Cederlöf, Larsson, Lindberg, Millqvist, Nilsson, Synnergren, Jordabalken<br />
– En kommentar JB och anslutande författningar, sid 14:1:1 ff<br />
15 Nilsson, Sjödin, Servitut, sid 27<br />
16 Hillert, Servitut, sid 18<br />
16
3.2 SERVITUTS BELASTNING UNDER FÖRÄNDRADE FÖR-<br />
HÅLLANDEN<br />
I förarbetena till JB framgår det att servitutsbelastningen för den tjänande fastigheten<br />
inte får ökas i betydande mån om ändrade förhållanden har skett. I propositionen<br />
1970 del B sid 738-739 kan följande utläsas:<br />
”Lagberedningen. Beredningen konstaterar att måttet för utövningen av ett servitut beror på inne-<br />
hållet i upplåtelsen. Denna anknytning lämnar utrymme för en viss elasticitet i fråga om utövning-<br />
ens omfattning. Beträffande sådana myckenhetsservitut som ej är fixerade i upplåtelsen, t. ex, rätt<br />
att ta grus för »husbehov», anses enligt vad beredningen framhåller sålunda en ökning kunna<br />
komma i fråga i den mån den föranleds av den normala utvecklingen. Beredningen hänvisar i<br />
detta ämne till vissa uttalanden i doktrinen (se Undén, Svensk sakrätt, II:2, s. 251). En ökning av<br />
servitutsbelastningen utöver nyss antydda marginal bör, framhåller beredningen, enligt vederta-<br />
gen rättsuppfattning inte få ske till följd av att den härskande eller den tjänande fastigheten delas<br />
eller blir föremål för sammanläggning. Också efter fastighetsbildningsåtgärdens genomförande<br />
bör alltså riktmärket vara att den tjänande fastigheten inte får belastas utöver vad som kan antas<br />
ha varit förutsatt vid upplåtelsen (jfr NJA 1952 s. 288). Denna grundsats synes enligt beredning-<br />
ens mening f. ö. böra få göra sig gällande inte bara vid ändringar i fastighetsindelningen utan<br />
över huvud när rubbningar inträder som inte förutsatts vid upplåtelsen.”<br />
Om den ökade belastningen beror på normal samhällsutveckling så är gränsen för<br />
vad den tjänande fastigheten ska kunna tolerera i ökad belastning högre. Detta kan<br />
vara fallet då en eller flera avstyckningar av en fastighet görs och behovet av att ta<br />
vatten från grannfastigheten ökar. Ökningen får inte bero på en ändrad användning.<br />
17 År 1962 prövades om ökad belastning genom turism på vägservitut ursprungligen<br />
avsett enbart för en ursprunglig stamfastighet var godtagbara. Vägen<br />
hade mer fått karaktär av en allmän väg än tidigare. Högsta domstolen kom fram<br />
till att det var ändrade förhållanden och att den ökade belastningen på denna grund<br />
ej kunna ses som godtagbar. 18<br />
Har förhållanden ändras så pass mycket att servitutet inte räcker för den ökade<br />
belastning som de nya förhållandena innebär, finns alltid möjligheten att upphäva<br />
eller ändra gamla servitut och skapa ett nytt. Reglerna i 7 kap FBL ger den möjligheten.<br />
Vid avtalsbrott ger 14 kap JB möjlighet att häva servitut.<br />
17 Hillert, Servitut, sid 70<br />
18 NJA 1962 sid 704<br />
17
3.3 POSITIVA SERVITUT OCH NEGATIVA SERVITUT<br />
Servitut kan delas in som positiva servitut och som negativa servitut.<br />
3.3.1 POSITIVA SERVITUT<br />
Ett positivt servitut ger möjlighet för den härskande fastigheten att använda den<br />
tjänande fastigheten på något sätt. Ett exempel kan vara rätt till väg, rätt att ta naturtillgångar<br />
eller rätt till jakt och fiske. Det kan också röra sig om andra sätt att ta<br />
den tjänande fastigheten i anspråk. Exempel är utsläpp av avloppsvatten över den<br />
tjänande fastighetens mark. Sådana servitut får dock inte strida mot övrig lagstiftning<br />
som till exempel MB:s regler. Om servitutet reglerar en husbehovsrätt så<br />
måste belastningen motsvara den härskande fastighetens behövlighet. Om denna<br />
nivå skulle vara överskriden så är det inte längre att ses som ett servitut. Då är det<br />
förmodligen att ses som en nyttjanderätt. T.ex. skulle det kunna gälla ett servitut<br />
som ger rätt att ta ved men där rätten är så stor att en del av veden kan säljas vidare<br />
kommersiellt. 19<br />
Bild 1. Rätten till att ta ved sträcker sig endast till husbehov<br />
3.3.2 NEGATIVA SERVITUT<br />
Ett negativt servitut innebär att äganderätten på den tjänande fastigheten inskränks<br />
i någon bemärkning för dess ägare. En undergrupp till negativa servitut är villaservitut.<br />
Villaservitut reglerar vanligtvis rättigheter <strong>inom</strong> småhusbebyggelse. Dessa<br />
servitut var vanligt förekommande före införandet av PBL och var ett alternativ<br />
till planbestämmelser. Ett negativt servitut kan exempelvis innebära att fastigheten<br />
inte får bebyggas på ett visst sätt. Det kan röra sig om en begränsning exempelvis<br />
19 Nilsson, Sjödin, Servitut, sid 37-38<br />
18
att en villatomt inte får bebyggas med någonting annat än just en villa med begränsning<br />
i höjd och belägenhet. Det kan också gälla ägares rätt till jakt begränsas<br />
för att stärka jaktvården. Utsiktsservitut ger möjligheten för den härskande att röja<br />
växter som skymmer utsikt. 1987 prövade och godkände Svea hovrätt att utsikt<br />
20 21<br />
var acceptabelt som servitutsfunktion.<br />
När det gäller negativa servitut så får dessa enbart gälla en begränsning av fastighetens<br />
användning. De får inte begränsa rådigheten, t.ex. rätten för fastighetsägaren<br />
att kunna ge äganderätten till någon annan. På detta sätt går det inte att använda<br />
negativa servitut för att hindra att tjänande fastigheter säljs till oönskade intresserade<br />
köpare. 22<br />
Bild 2. Rätt kan ges via servitut att röja växter för utsiktens skull<br />
3.4 ALLMÄNT OM SERVITUT ENLIGT JORDABALKEN<br />
Servitut kunde tidigare bildas genom muntliga avtal mellan fastighetsägarna. Dessa<br />
avtalsservitut kunde ingås till 1972 då ett skriftlighetskrav infördes. 23 Det finns<br />
äldre muntliga servitut som fortfarande idag är gällande. Avtalsservitut kan skrivas<br />
in i fastighetsregistret, denna inskrivning ger endast att servitutet har en bättre<br />
möjlighet att stå sig vid en överlåtelse. Det garanterar inte att avtalet i sig är ett<br />
servitut eftersom en sådan prövning inte görs vid inskrivningen. Inskrivningen ger<br />
ingen bestämmande följd på det sätt som ett officialservitut bildat genom FBL<br />
eller ExprL får. Detta har prövats av HD som kom fram till ovan sagda. 24 25 I de<br />
20<br />
Svea hovr., avd . 14, 1987-05-07, Ö 544<br />
21<br />
Nilsson, Sjödin, Servitut, sid 38-39<br />
22<br />
Ibid<br />
23<br />
Nilsson, Sjödin, Servitut, sid 45<br />
24<br />
NJA 1982 sid 773<br />
25<br />
Victorin, Sundell, Allmän fastighetsrätt, sid 163<br />
19
fall IM avvisat en inskrivning på felaktig grund, får det följden att det sakrättsliga<br />
skydd som rättigheten skulle få enligt 17 kap JB inte gäller. 26<br />
3.4.1 RÄTTSVERKAN VID OGILTIGHET<br />
Även om ett inskrivet servitut inte skulle stå sig som servitut så kan det mycket<br />
väl vara en nyttjanderätt. Skulle det inte heller vara en nyttjanderätt kan det vara<br />
så att avtalet ändå får obligationsrättslig verkan parterna emellan. Det är innehållet<br />
i avtalet och alltså inte benämningen som är betydelsefull. Om det är ett servitut<br />
som visar sig brista i rekvisiten och kan tolkas som en nyttjanderätt istället, så blir<br />
följden att nyttjanderätten blir tidsbegränsad. Tidsbegränsningen gäller 50 år som<br />
är maxtiden för nyttjanderättsupplåtelse. I jakträttsfallet 27 från 2004 prövades frågan<br />
om en jakträtt som var upplåten med servitut skulle stå sig vid en överlåtelse.<br />
HD kom fram till att det inte förelåg någon giltig servitutsupplåtelse utan att avtalet<br />
istället skulle ses som en nyttjanderätt med maxtiden 50 år. Det vill säga den<br />
begränsning som ges av 7:5 JB. 28<br />
3.4.2 SKRIFTLIGHETSKRAVETS OMFATTNING<br />
När det gäller avtalsservitut så finns det ett skriftlighetskrav angivet i 14:5 JB:<br />
”5 § Servitut upplåtes skriftligen av den tjänande fastighetens ägare. I upplåtelsehandlingen skall<br />
anges den härskande och den tjänande fastigheten samt ändamålet med upplåtelsen. Upplåtelse<br />
som icke uppfyller dessa föreskrifter har ej verkan som upplåtelse av servitut.”<br />
I 8:3 JB finns skriftlighetskraven för arrende:<br />
”3 § Avtal om jordbruksarrende, bostadsarrende och anläggningsarrende skall upprättas skriftli-<br />
gen. I handlingen skall samtliga avtalsvillkor anges. Ändring eller tillägg som ej avfattas skriftli-<br />
gen är utan verkan.<br />
Har arrendatorn tillträtt arrendestället utan att skriftligt avtal blivit upprättat och har det ej<br />
berott på honom att giltigt arrendeavtal sedermera icke kommit till stånd, har han rätt till ersätt-<br />
ning för skada. Väckes ej talan om ersättning <strong>inom</strong> ett år från det jorden avträddes, är rätten till<br />
sådan talan förlorad.<br />
Avtal om lägenhetsarrende skall upprättas skriftligen, om ej annat överenskommes.”<br />
Vid en jämförelse med skriftlighetskraven för arrende i 8:3 JB så kan här konstateras<br />
att det är en skillnad på hur långtgående skriftlighetskravet är.<br />
26 Hillert, Servitut, sid 21<br />
27 NJA 2004 sid 167<br />
28 Victorin, Sundell, Allmän fastighetsrätt, sid 163<br />
20
Vid arrende måste samtliga avtalsvillkor anges och ändringar eller tillägg som inte<br />
är gjorda skriftligen är utan verkan. Det villkoret saknas när det gäller servitut. Av<br />
förarbetena till FBL framgår att det är viktigt att inskrivning av underhållsskyldighet<br />
på ett tydligt sätt framgår av servitutet. Eftersom detta är tydligt nämnt så<br />
går det också att tolka detta som att det inte är lika viktigt när det gäller andra servitut.<br />
Detta behandlas under kapitlet om förbud mot positiva prestationer. 29<br />
29 Prop 1969:128 s B 548<br />
21
4. SERVITUTSREKVISITEN<br />
4.1. ÄNDAMÅLSENLIG MARKANVÄNDNING<br />
Ur 14:1 JB, kan följande utläsas:<br />
”1 § Om det är ägnat att främja en ändamålsenlig markanvändning, får i fastighet (den tjänande<br />
fastigheten) upplåtas rätt för ägaren av annan fastighet (den härskande fastigheten) att i visst<br />
hänseende nyttja eller på annat sätt taga i anspråk den tjänande fastigheten eller byggnad eller<br />
annan anläggning som hör till denna eller att råda över den tjänande fastigheten i fråga om dess<br />
användning i visst hänseende (servitut)…”<br />
4.1.1. ANALYS AV FÖRARBETEN<br />
Ur förarbetena framgår det att ändamålsenlig markanvändning innebär att servitutet<br />
ska resultera i en positiv nettoeffekt. Denna effekt ska totalt sett främja en mer<br />
rationell fastighetsindelning. I det enskilda fallet kan ett servitut vara giltigt trots<br />
att detta rekvisit inte är uppfyllt. Det är således inte möjligt att upphäva befintliga<br />
servitut enbart på den grund av att den positiva nettonyttan inte är uppnådd.<br />
I prop 1970:20 sid. 410, yttrade departementschefen följande:<br />
”Jag delar lagrådets uppfattning att för bestämmande av servitutsbegreppet bör vara avgörande<br />
att upplåtelsen är av beskaffenhet att främja ett från allmän synpunkt ändamålsenligt utnyttjan-<br />
de av den fasta egendomen och att alltså inte kontrahenternas avsikt att främja en ändamålsenlig<br />
markanvändning skall vara utslagsgivande. Lagtexten bör förtydligas så att detta framgår.<br />
Enligt det remitterade förslaget uppställs ej krav på att i det särskilda fallet servitutsupplåtelsen<br />
skall främja ett ändamålsenligt utnyttjande av marken. Det räcker med att upplåtelsen regelmäs-<br />
sigt eller typiskt sett leder till detta resultat. Lagrådet förordar i stället att man som servitut endast<br />
skall godta upplåtelser som i det enskilda fallet uppfyller de uppställda kraven. En sådan lösning<br />
skulle emellertid kräva omfattande kontrollåtgärder och innebära en i flertalet fall opåkallad<br />
inblandning i enskildas förhållanden. Av särskild betydelse är att möjligheterna att med hjälp av<br />
reglerna i FBL ingripa mot upplåtelser som inte främjar en ändamålsenlig markanvändning skulle<br />
minska. Jag vidhåller därför den lösning av denna fråga som tagits upp i det remitterade försla-<br />
get.”<br />
22
Ur nedanstående statliga utredningar och propositioner kan en del av rättsutvecklingen<br />
utläsas.<br />
4.1.2 ANALYS AV RÄTTSUTVECKLINGEN OCH ÄLDRE RÄTTSFALL<br />
SOU 1960:24 s 99<br />
Innefattade ett förslag på förbud för servitut som gav rätt till jakt eller fiske på<br />
annans fastighet om det inte gällde husbehov. Motivet till detta var att det inte<br />
inbringade någon nytta till fastigheten.<br />
SOU 1963:68 s 191 f<br />
Positivt gällande fiskeservitut för fritidsfastigheter men lagrådet motsatte sig detta<br />
och ansåg inte att sportfiske hade tillräckligt hög angelägenhet för att försäkras<br />
med servitut.<br />
Prop 1969:128 B s 1105<br />
Departementschefen förespråkar sportfiskeservitut igen och det är den inställningen<br />
som gäller än idag.<br />
Prop 1970:20 s 730<br />
Departementschefen införde inget förbud i JB:s lagtext och gav heller inte någon<br />
tydligare ledning om var gränsen för servitutsbildning går när det gäller jakt- och<br />
fiskerättigheter för fritidsfastigheter.<br />
Prop 1970:20 s 696 och 732<br />
Förarbetena ger att ett modernt sätt att bruka fastigheten ska kunna tillförsäkras<br />
med servitut. 30<br />
NJA 1937 s 192<br />
En skärgårdsvilla fick inte tillåtelse till servitut för husbehovsfiske och sjöfågeljakt<br />
på intilliggande fastighet. Anledningen var att domstolen inte ansåg att det<br />
var till nytta för fastigheten utan att det var fastighetsägarens enskilda intresse<br />
som tillgodosågs. I detta fall användes skärgårdsvillan som en fritidsbostad men<br />
hade det gällt permanentboende hade domens utfall kanske blivit annorlunda. Så<br />
är även fallet om domen hade kommit idag, vilket visas av ovanstående utredningar<br />
och propositioner.<br />
30 Hillert, Servitut, sid 43 ff<br />
23
NJA 1930 s 534<br />
Tegelbruksfastighet fick inte ha lertäckt med servitut i grannfastighet trots att leran<br />
var en förutsättning för att fastigheten skulle kunna användas som tegelbruksfastighet,<br />
som var dess ändamålsenliga användning. HD fastställer hovrättens beslut<br />
att inte tillåta lertäkten som servitut. Hovrätten ger ingen tydlig redovisning<br />
av sina domskäl.<br />
4.1.3. ANALYS AV RÄTTSFALL EFTER 1972<br />
Lagparagraferna ger inga uttömmande svar om vad som ska tolkas som servitut.<br />
Det har blivit den utvecklade rättspraxisen som har fått avgöra vad som skall godkännas<br />
som servitut eller inte. Domstolarnas utslag efter införandet av FBL har en<br />
styrande roll.<br />
Den rättspraxis som har utvecklats ger att nya avtalsförhållanden som uppkommit<br />
under de senare åren har varit svåra att försäkra med servitut, t.ex. kan det gälla<br />
tvättstugor som delas av olika fastigheter. Det komplicerade är att dra gränsen om<br />
ett servitut är till nytta för fastigheten eller om det är för fastighetsägaren. 31 Servitut<br />
som är konkurrensbegränsande brukar inte godkännas av IM. Prövning har<br />
gjorts, på servitut gällande grannfastighet till bensinstation, som inneburit att en<br />
begränsning av rätt att uppföra konkurrerande verksamhet ej godkänts som servitut.<br />
Positiv nettonytta kan inte anses vara uppfylld i sådana fall. Sten Hillert menar<br />
att servitut för buller från flygplan är att anse som acceptabla om de inte är av för<br />
stor betydelse. 32<br />
Nedanstående rättsfall är intressanta ur den bemärkelse att de behandlar olika<br />
gränsdragningsfrågor, gällande när ändamålsenlig markanvändning förekommer<br />
eller inte.<br />
NJA 1976 s 242<br />
Servitut för sportfiske i en fjällsjö utanför Åre ansågs vara antagbart. HD tittade<br />
på samhällsutvecklingen i bedömningen av servitutets nytta. HD resonerade, att<br />
om utvecklingen är sådan att allmänhetens intresse av sportfiske är utbrett, så ökar<br />
möjligheterna till att försäkra denna rätt med servitut. Om det istället vore så att<br />
endast ett fåtal utövade sportfiske i landet, skulle det inte ge samma nytta för de<br />
härskande fastigheterna.<br />
Departementschefen uttalande i propositionen till FBL 1969:128 del B2 s 1158:<br />
”Otvivelaktigt förhåller det sig så, att tillskapande av fiskeservitut vid fastighetsbildning kan vän-<br />
tas komma i fråga främst i samband med bildande av fritidsfastigheter. Sportfisket har ökat starkt<br />
under senare år och från statsmakternas sida har på olika sätt vidtagits åtgärder för att främja<br />
sådant fiske (se t ex prop 1969:42). Jag kan därför inte dela lagrådets uppfattning att det skulle i<br />
31 Hillert, Servitut, sid 43 ff<br />
24
princip anses vara ett mindre angeläget intresse att tillgodose sportfisket genom servitutsbildning.<br />
Som fastighetsbildningskommittén har anfört torde sportfiskeservitut ofta kunna avgränsas på<br />
sådant sätt att fiskevårdens intressen inte skadas i nämnvärd mån.”<br />
Förarbetena till FBL godtar sportfiske för servitut. Eftersom det är samma rekvisitbedömning<br />
i JB leder detta till att sportfiske även kan godtas i avtalsservitut.<br />
Då det inte finns ett fullständigt register på huruvida enskilt fiske hör till fastighet<br />
eller inte kan ett godkännande av sportfiskeservitut leda till stora utredningskostnader.<br />
I en bedömning huruvida sportfiskeservitut ska kunna få bildas är det rättsekonomiska<br />
perspektivet också viktigt. Sportfisket i servitutet skulle pågå en månad<br />
per år med stor omfattning. HD bedömde att fiskeservitutet var av ovanlig<br />
karaktär men att det ändå inte gav något hinder.<br />
NJA 1981 s 733<br />
En pappersfabrik SCA ansökte 1972 om upphävande av alla gällande servitutsrättigheter<br />
som belastade deras fastighet. I förrättningen uppstod en tvist huruvida<br />
alla rättigheter var att betrakta som servitut eller ej. SCA ville att en jakträtt skulle<br />
betraktas som nyttjanderätt och inte servitut. Skälet till detta var att ersättningen<br />
skulle utgå vid upphävandet av servitutet men inte i samma utsträckning om rättigheten<br />
klassades som nyttjanderätt.<br />
HD godkände rättigheten som ett servitut och ställde sig därmed positiva till jakträttsservitut<br />
kopplade till fritidsfastigheter för nöjes skull.<br />
Bild 3. Sådana här skyltar kan ställas ut på den tjänande fastigheten vid jaktsäsong<br />
Hovr Ö Norrl, 1986-06-25, SÖ 20489<br />
Frågan prövades om ett servitut kunde inskrivas där tjänande fastighet skulle uthärda<br />
industriella immissioner. Dessa immissioner kunde innebära buller, skakningar,<br />
lukt, rök samt nedfall av stoft. De tjänande fastigheterna, som sedan tidigare<br />
var bebyggda med tjänstebostäder, hade avstyckats från den härskande fastigheten<br />
där fabriken låg. Hovrätten kom fram till följande slutsats angående huruvida<br />
rekvisitet stadigvarande betydelse var uppfyllt eller inte:<br />
32 Hillert, Servitut, sid 51 ff<br />
25
”En avvägning av nyttan av servituten för den härskande fastigheten mot skadan för de tjänande<br />
fastigheterna – särskilt med beaktande av den fortgående strävan att genom lagstiftning begränsa<br />
miljöstörningar – leder till att de aktuella servitutsvillkoren inte kan anses ägnade att främja en<br />
ändamålsenlig markanvändning. Hinder föreligger därför mot inskrivning av de aktuella avtalen<br />
som servitut. Besvären lämnades utan bifall.”<br />
4.1.3. SLUTSATS GÄLLANDE REKVISITET ÄNDAMÅLSENLIG MARK-<br />
ANVÄNDNING<br />
Av den rättspraxis som finns utvecklad kan vi se att samhällsutvecklingen har stor<br />
betydelse när det ska avgöras om servitut kan föreligga eller ej. Fastigheter på<br />
landsbygden som tidigare främst främjade permanentboende, har idag övergått i<br />
allt större mån till att bli fritidsfastigheter. Denna utveckling i kombination med<br />
ett ökat intresse för sportfiske har gjort att efterfrågan på sådana rättigheter i väsentlig<br />
mån har ökat de sista decennierna. Därför kan vi se att om det växer fram<br />
ett behov från allmän synpunkt, som tidigare inte varit efterfrågad, kan de ge upphov<br />
till en förändrad rättspraxis. När det gäller en tegelbruksfastighet ickerätt till<br />
servitut för lera så är den domen anmärkningsvärd då detta servitut kan uppfattas<br />
vara av väsentlig betydelse för den härskande fastigheten. Det kan synas som<br />
spretande att sportfiske för fritidsfastighet är att anse som godtagbart för bildande<br />
av servitut men inte lertillgång till en lerbruksfastighet. För att återknuta till det<br />
tidigare resonemanget, kan vi nog konstatera att det inte finns så många tegelbruksfastigheter.<br />
Därmed finns det inte ett alltför stort allmänt behov av att kunna<br />
skapa servitut för lerbehov och att det därför inte anses vara lämpligt som servitut.<br />
26
4.2. I VISST HÄNSEENDE<br />
Ur 14:1 JB, kan följande utläsas:<br />
”1 § Om det är ägnat att främja en ändamålsenlig markanvändning, får i fastighet (den tjänande<br />
fastigheten) upplåtas rätt för ägaren av annan fastighet (den härskande fastigheten) att i visst<br />
hänseende nyttja eller på annat sätt taga i anspråk den tjänande fastigheten eller byggnad eller<br />
annan anläggning som hör till denna eller att råda över den tjänande fastigheten i fråga om dess<br />
användning i visst hänseende (servitut)…”<br />
Ett servitut får bara ta en fastighet i anspråk i ett visst hänseende. Det får inte vara<br />
ett totalt ianspråktagande. 33 Om det är en liten andel av helheten i den tjänande<br />
fastigheten som tas i anspråk, så är det lättare för ianspråktagandet att uppfylla<br />
rekvisitet visst hänseende. Om det är en stor andel av den tjänande fastigheten<br />
som tas i anspråk närmas ett totalt ianspråktagande och då kommer servitutsåtgärden<br />
inte att kunna godkännas. 34 Frågan är var gränsen går mellan totalt ianspråktagande<br />
och i visst hänseende. Lagtexten ger ingen tydlig vägledning därför belyses<br />
återigen den relevanta rättspraxis och förarbeten som finns.<br />
4.2.1. ANALYS AV RÄTTSFALL OCH FÖRARBETEN<br />
NJA 1982 s 69<br />
Gällde utrymme för båtplats åt gatufastighet som saknade betydelse för den tjänande<br />
fastigheten. Den ursprungliga upplåtelseplatsen var jordbruksmark och tidpunkten<br />
för upplåtelsen var i slutet av 1800-talet. Servitutets belastning ökade<br />
dock med tiden. Det hade sin grund i att den härskande fastigheten avstyckades i<br />
ett antal mindre fritidsfastigheter där behovet av båtplats var stort. Något som inte<br />
kan ha varit menat i det ursprungliga servitutsavtalet. HD valde ändå att godta det<br />
totala ianspråktagandet av utrymmet med stöd av servitutsupplåtelsen. Ur domen<br />
kan följande motivering till deras beslut utläsas:<br />
”En allmänt vedertagen grundsats är att ett servituts innehåll kan förändras i enlighet med vad<br />
som är en naturlig följd av samhällsutvecklingen. HD finner att nu berörda förändringar av ka-<br />
raktären hos härskande fastigheter och därav betingade ändringar i själva sättet för servitutsut-<br />
nyttjandet faller <strong>inom</strong> ramen för vad som får anses vara en naturlig utveckling. Ändringarna får<br />
därför anses godtagbara från servitutsrättslig synpunkt.”<br />
33 Nilsson, Sjödin, Servitut, s 29 ff.<br />
34 Hillert, Servitut, sid 41<br />
27
NJA 1983 s 292<br />
Fastigheterna 1:157 och 1:191 ville inhägna 110 kvadratmeter av grannfastigheten<br />
1:201 med stöd av servitut. Anledningen till ianspråktagandet var att öka trivseln<br />
för den härskande fastigheten. Det rörde sig om ett totalt ianspråktagande av ett<br />
användbart område som bägge fastigheterna kunde använda på ett bra sätt. Aspekten<br />
att det var användbart för den tjänande fastigheten var det viktigaste rekvisitet<br />
för att inte HD godtog det totala ianspråktagandet.<br />
Hovr. V. Sv., avd. 3, 1984-03-15, SÖ 14<br />
Efter köpeavtal söktes inskrivning som innebar byggnadsförbud för den överlåtna<br />
fastigheten. Förbudet var ett villkor som behövde vara uppfyllt för att köpet skulle<br />
vara giltigt. Inskrivningen bedömdes inte främja en ändamålsenlig markanvändning.<br />
Anledningen var att fastigheten som byggnadsförbudet avsåg, enligt detaljplan<br />
ursprungligen bildats för bebyggelse av fritidsbostad. Hovrätten såg också<br />
inskrivningen som ett totalt ianspråktagande och därför tilläts inte inskrivningen<br />
av köpeavtalet.<br />
28
NJA 1996 s 776<br />
Frågan som behandlades var om ett servitut för travbana kunde tillskapas med<br />
bostadsfastigheten 19:2 som tjänande fastighet. Den härskande fastigheten 5:19<br />
hade inte tillräckligt med utrymme och behövde därmed ta omkring trettio meter<br />
av den tjänande fastighetens bredd. HD ansåg att detta var ett totalt ianspråktagande<br />
eftersom upplåtelsen skulle leda till att den tjänande fastigheten inte skulle<br />
kunna använda den markbiten.<br />
29
HovR Ö.Norrland, avd 1, 01-06-19, Ö 109/99<br />
Servitut för skjutbana som skulle användas vissa perioder årligen, totalt en och en<br />
halv månad. Hovrätten fann att det rörde sig om ett totalt ianspråktagande när servitutet<br />
nyttjades. På grundval av detta ansågs inte servitutsupplåtelse kunna användas.<br />
Istället borde frågan om nyttjande lösas på annat sätt.<br />
Bild 4. Skjutbana där marken är totalt ianspråktagen<br />
4.2.2. SLUTSATS GÄLLANDE REKVISITET I VISST HÄNSEENDE<br />
Skälet till att de här rättsfallen har uppkommit beror på svårigheten att avgöra om<br />
servitutet innebär ett totalt ianspråktagande eller inte. Om så är fallet ska upplåtelsen<br />
ske med annan upplåtelseform. Avgörande för bedömningen verkar vara vilken<br />
grad av nytta som området har för den tjänande fastigheten. Servitutet blir<br />
svårare att tillskapa då nyttan för den tjänande fastigheten är av större omfattning<br />
eller om området har stor andel av den tjänande fastigheten.<br />
Eftersom en grundbult i <strong>fastighetsrätten</strong> är äganderätten, bör servitut undvikas om<br />
rättigheten istället kan lösas med ägande. Därmed borde egentligen aldrig totalt<br />
ianspråktagande kunna godtas med stöd av servitut. Som ovan rättsfall har givit<br />
kan denna gränsdragning ibland vara svår. Däremot kan det vara så när det gäller<br />
mindre markbitar, det blir då enklare hantering för lantmäterimyndigheten om<br />
servitut kan godkännas istället för att en ny fastighetsbildning krävs. Alternativet<br />
att kräva ny fastighetsbildning skulle innebära orimliga kostnader för samhället<br />
och fastighetsägarna i sig och försvåra en positiv utveckling av fastigheterna när<br />
mindre finjusteringar krävs som inte blivit behandlade i förrättningen. Vi kan också<br />
jämföra med vägservitut som visserligen kan vara ett totalt ianspråktagande<br />
men som går att lösa med ett enkelt avtalsservitut.<br />
30
4.3. VARAKTIGHETSVILLKORET<br />
I 14:1, 2 stycket JB finns det ett rekvisit som ger att servitutet ska vara av stadigvarande<br />
betydelse för den härskande fastigheten. Följande står:<br />
”…Servitut får avse endast ändamål som är av stadigvarande betydelse för den härskande fastig-<br />
heten och får icke förenas med skyldighet för ägaren av den tjänande fastigheten att fullgöra an-<br />
nat än underhåll av väg, byggnad eller annan anläggning som avses med servitutet…”<br />
Med stadigvarande betydelse menas att behovet av servitutet för den härskande<br />
fastigheten måste vara varaktigt. Det får inte avse ett tillfälligt behov. 35<br />
7:6 JB ger möjlighet att begränsa den tid som ett servitut ska gälla. Om det inte<br />
finns ett behov av ett servitut för längre tid än man kan avtala om, borde frågan<br />
uppstå gällande om varaktighetskravet är uppfyllt eller inte. I de fall som en nyttjanderätt<br />
inte behövs för all framtid borde den mycket väl kunna lösas med de<br />
övriga alternativa upplåtelseformer som finns. Normalt upplåts servitut för all<br />
framtid.<br />
Nedanstående rättsfall ger ett exempel på en intressant gränsdragningsfråga som<br />
har uppkommit gällande varaktighetsrekvisitet.<br />
4.3.1. ANALYS AV RÄTTSFALL<br />
NJA 1961 s 642<br />
Detta fall prövades före nya JB införande men får ända anses ha vägledande betydelse<br />
då nyare rättspraxis saknas. Fallet gäller en dansbana som på mark som ägdes<br />
av en arrendatorförening. Föreningens medlemmar var ägare till sommarstugor<br />
i området. Arrendatorföreningens uppfattning var att det förelåg en servitutsrätt<br />
för att inneha dansbanan på den härskande fastigheten. HD kom fram till att<br />
det inte fanns något varaktigt behov för dansbanan, vilket medförde att avtalet<br />
som förelåg inte kunde ses som ett servitut.<br />
Svea hovr, avd 12, 1972–12–06, SÖ 87<br />
På en industrifastighet som tidigare var ett stenbrott hade fisk och kräftor inplanterats<br />
i vattenfyllda delar. Eftersom ingen annan framtida användning av fastigheten<br />
kunde förutses ansågs en rätt till fiske uppfylla villkoret stadigvarande betydelse.<br />
Servitut kunde därmed bildas för bostadsfastighet som inte hade tillgång till fiske<br />
på annat håll.<br />
35 Beckman, Bäärnhielm, Cederlöf, Larsson, Lindberg, Millqvist, Nilsson, Synnergren, Jordabalken<br />
– En kommentar JB och anslutande författningar, sid 14:1:1 ff<br />
31
NJA 1996 s 110<br />
Frågan prövades om sträckning av en ny väg på tjänande fastighet som innehades<br />
med servitut. Det fanns en befintlig väg som passerade den tjänande fastighetens<br />
bostadsbyggnad. Den härskande fastigheten önskade att utvidga det befintliga<br />
servitutet till att innefatta rätt att föra hästar över fastigheten. Hästtransporterna<br />
skulle kunna ske genom ridning, ledande eller transport med bil. Den härskande<br />
fastigheten hade i över 10 års tid bedrivit travhästverksamhet och investerat flera<br />
miljoner kronor i ekonomibyggnader. Ungefär 10 personer var anställda i verksamheten<br />
som innefattade cirka 35 hästar. Vid bedömningen om servitutet var av<br />
stadigvarande betydelse så gjorde HD en bedömning av verksamheten:<br />
”Ändamålet främjar travhästverksamheten. Verksamheten måste anses vara av stadigvarande<br />
betydelse för R 6:1.”<br />
Servitutet godtogs således då rekvisitet stadigvarande betydelse ansågs vara uppfyllt.<br />
NJA 1997 s 307<br />
HD prövade frågan om en kommunalt ägd gatumarksfastighet kunde vara härskande<br />
fastighet med servitut för badplats samt parkeringsplats. Rekvisitet stadigvarande<br />
betydelse ansågs av HD inte vara uppfyllt eftersom nyttan inte låg på den<br />
härskande fastigheten. Istället var det allmänhetens behov av bad och parkeringsplatser<br />
som servitutet avsågs att tillfredställa. Därför godkändes inte servitutet.<br />
Även om servitutet i sig inte godkändes innebär inte det att det förelåg ett giltigt<br />
nyttjanderättsavtal.<br />
4.3.3. SLUTSATS GÄLLANDE REKVISITET STADIGVARANDE BETY-<br />
DELSE<br />
Före införandet av FBL 1972 gick det att bilda servitut muntligen. Det som gjorde<br />
att HD såg dansbanan som en benefik nyttjanderätt hade sin grund i att varighetsvillkoret<br />
inte var uppfyllt. Det kan få stora konsekvenser om muntliga servitut<br />
anses vara upprättade eller inte. Det ekonomiska värdet eller belastningen av att<br />
ha ett servitut eller benefik nyttjanderätt skiljer sig avsevärt både för den härskande<br />
och tjänande fastigheten. I dansbanefallet skulle den tjänande fastighets värde<br />
vara lägre om den var belastad med ett dansbaneservitut.<br />
32
4.4. FÖRBUD MOT POSITIVA PRESTATIONER<br />
I 14:1, 2 stycket JB, finns det ett rekvisit som begränsar möjligheten att koppla<br />
servitutet till en för den tjänande fastigheten skyldighet, att samtidigt uppbära positiva<br />
prestationer. Följande står:<br />
”…Servitut får avse endast ändamål som är av stadigvarande betydelse för den härskande fastig-<br />
heten och får icke förenas med skyldighet för ägaren av den tjänande fastigheten att fullgöra<br />
annat än underhåll av väg, byggnad eller annan anläggning som avses med servitutet…”<br />
I 7:1, 2 stycket FBL, förtydligar att samma begränsning även gäller vid servitutsbildning<br />
enligt FBL. Följande står:<br />
”Utan stöd av överenskommelse mellan ägaren av den härskande fastigheten och ägaren av den<br />
tjänande fastigheten får servitutet ej innefatta skyldighet för den senare att underhålla väg,<br />
byggnad eller annan anläggning som avses med servitutet.”<br />
Begränsningen mot positiva prestationer kvarstår, men det tydliggörs att en överenskommelse<br />
mellan fastighetsägarna är nödvändig för att någon positiv prestation<br />
överhuvudtaget ska kunna skrivas in i servitutet.<br />
Positiva prestationer innebär i detta sammanhang, en skyldighet för den tjänande<br />
fastigheten att verkställa åtgärder till förmån för den härskande fastigheten. Vad<br />
som ryms <strong>inom</strong> begreppet underhåll är den intressanta frågan i detta fall. Som det<br />
går att utläsa i lagtexten är underhållsåtgärder godtagbara. Enbart i de fall när den<br />
positiva prestationen ryms <strong>inom</strong> lagtextens begränsning har de godkänts i den<br />
rättspraxis som finns. Därför går det inte att skriva servitut som innefattar skyldighet<br />
för den tjänande fastigheten att leverera ved eller vatten för husbehov. 36<br />
Om det finns behövlighet av att dela upp underhållsskyldighet i en förrättning så<br />
bör rättighetsupplåtelsen ske genom tillämplig lagstiftning, t.ex. genom de möjligheter<br />
som erbjuds i AL eller i MB. Det är också möjligt att fördela underhållsansvaret<br />
på bestämda delar av objektet, t.ex. går det att peka ut att underhållsansvaret<br />
gäller en bestämd vägsträcka. 37<br />
Nedanstående proposition och rättsfall har behandlat gränsdragningen gällande<br />
vad som innefattas av underhåll eller inte.<br />
36 Hillert, Servitut, sid 38 ff<br />
37 Nilsson, Sjödin, Servitut, s 84<br />
33
4.4.1. ANALYS AV RÄTTFALL OCH FÖRARBETEN<br />
Prop 1969:128 s B 546<br />
Följande går att utläsa i propositionen för FBL:<br />
”Kommittén erinrar om att servitut enligt allmänna regler inte får innefatta förpliktelse för den<br />
tjänande fastighetens ägare att fullgöra positiva prestationer. I 2 § ServL görs emellertid undan-<br />
tag härifrån på så sätt att enligt överenskommelse i servitutsavtal den tjänande fastighetens ägare<br />
kan åläggas att underhålla på fastigheten befintlig väg, byggnad eller inrättning som fordras för<br />
servitutets begagnande. En motsvarande ordning bör inte gälla beträffande servitut som instiftas<br />
utan stöd av samtycke från den tjänande fastighetens ägare. I andra stycket av paragrafen tar<br />
kommittén därför upp ett uttryckligt förbud mot att i fråga om servitut som bildas genom fastig-<br />
hetsreglering föreskriva att den tjänande fastighetens ägare skall fullgöra underhållsskyldighet.<br />
Om emellertid denne och ägaren av den härskande fastigheten är ense om att underhållsfrågan<br />
skall ordnas genom den tjänande fastighetens försorg, bör hinder inte möta att beslut i enlighet<br />
med överenskommelsen meddelas i fastighetsbildningsärendet.”<br />
Det framgår att möjligheten till inskrivning av positiva prestationer, med stöd av<br />
överenskommelse, egentligen ska utläsas som ett förbud mot inskrivning av samtliga<br />
positiva prestationer genom officialinitiativ av förrättningslantmätare.<br />
Prop 1969:128 s B 110<br />
I propositionen för FBL finns det inte någon tydlig definition av vad som innefattas<br />
av underhållsskyldighet. En analog tolkning är därför möjlig. Nedanstående<br />
behandlar underhållsskyldighetens betydelse för kulturhistoriskt värdefulla byggnader:<br />
”I det fall fastighetsbildningen berör en byggnad med därtill hörande område, som enligt bygg-<br />
nadsminneslagen förklarats för byggnadsminne, anser ämbetet att, vid en bedömning av det all-<br />
männa lämplighetskravet enligt 3:1 i lagförslaget, hänsyn i vart fall bör tas till den ovillkorliga<br />
skyldigheten för fastighetsägaren att underhålla egendomen enligt givna föreskrifter. Särskilt vad<br />
gäller jordbruks- eller skogsfastigheter bör här ses till att fastigheten behåller ett sådant omfång<br />
att den ekonomiska bärkraften inte väsentligt minskas. Vad kommittén har föreslagit om fastighets<br />
tillgång till väg har blivit föremål för en splittrad bedömning.”<br />
Värdet bestäms av den ekonomiska bärkraften. Det innebär att om den ekonomiska<br />
bärkraften inte minskas så består värdet på egendomen. Det betyder att om<br />
underhållsskyldigheten i ett servitut ska fungera på samma sätt som underhållsskyldighet<br />
för byggnadsminnen enligt BML så innebär underhållsskyldigheten<br />
bara åtgärder i syfte att behålla värdet på objektet som innefattas av servitutet.<br />
Värdet på objektet kan antagligen anses vara styrt av funktionaliteten. Därför innefattas<br />
inte driftsåtgärder, då de inte påverkar funktionen.<br />
34
Prop 1969: 128 s B 548<br />
”Inte minst med hänsyn till efterkommande ägare är det viktigt att underhållsskyldigheten framgår<br />
klart av beslutet. Överhuvudtaget är det mycket angeläget att servitutsbeslutet får ett fullständigt<br />
innehåll och en noggrann utformning. I anslutning härtill vill jag understryka kommitténs uttalan-<br />
de om att utövningsområdet för servitut tydligt bör anges i fastighetsbildningsbeslutet. Att så sker<br />
är av stor betydelse från rättssäkerhetssynpunkt.”<br />
Av ovanstående kan det utläsas att det är viktigt att inskrivning av underhållsskyldighet<br />
på ett tydligt sätt måste framgå av servitutet. Eftersom detta är tydligt<br />
nämnt i förarbetena så går det också att tolka det som att det inte är lika viktigt när<br />
det gäller andra servitut.<br />
1970:20 Del B 2 s 732 f.<br />
Nedanstående kan utläsas ur propositionen:<br />
” Med servitut bör således i princip inte kunna förenas skyldighet för ägaren av den tjänande<br />
fastigheten att sörja för driften av en anläggning eller att medverka till anläggandet av denna.<br />
Gränsdragningen mellan underhåll och drift kan i vissa fall tänkas föranleda svårigheter. Om det<br />
därvid är uppenbart att underhållsmomentet är helt dominerande, bör enligt min mening den<br />
omständigheten att någon åtgärd är av betydelse också för driften inte föranleda att upplåtelsen<br />
i denna del underkänns som servitut. I departementsförslaget har på grundval av de nu redovisa-<br />
de övervägandena i fråga om prestationsskyldigheten bestämmelsen i ämnet utformats så, att<br />
servitut inte får förenas med skyldighet för ägaren av den tjänande fastigheten att fullgöra annat<br />
än underhåll av väg, byggnad eller annan anläggning som avses med servitutet.”<br />
Det är gränsdragningen mellan drift och underhåll som behandlas. I det fall underhållsmomentet<br />
är det mest framträdande, ska inte ett litet moment som omfattar<br />
drift leda till att servitutet avvisas.<br />
NJA 2007 sid 120<br />
Ett byggföretag begärde inskrivning av servitut som gällde drift och underhåll av<br />
parkeringsplatser. Delarna av servitutet som omfattade driftsåtgärder underkändes.<br />
HD tog in yttrande från Lantmäteriverket. Följande går att utläsa i domen:<br />
”Lantmäteriverket har anfört att åtgärder som är kopplade till att bevara och hålla garagean-<br />
läggningen i ett sådant skick att servitutsrätten kan utövas kan hänföras till underhåll. När det<br />
gäller belysning, snöröjning och halkbekämpning av parkeringsplatsen utomhus har dessa karak-<br />
tären av rena driftsåtgärder, vilket betyder att åtgärderna inte kan betraktas som sådant underhåll<br />
35
som anses tillåtet enligt 14 kap. 1 § andra stycket JB. Lantmäteriverkets bedömning är därför att<br />
de aktuella avtalen innehåller överenskommelser om sådana positiva prestationer som inte är<br />
förenliga med angivna lagrum.”<br />
Lantmäteriverkets bedömning var av avgörande betydelse för domen:<br />
”Av servitutsavtalet och avtalet om drift m.m. framgår att det är ett flertal åtgärder som ägaren<br />
till den tjänande fastigheten skall utföra som är att hänföra till drift, särskilt beträffande markpar-<br />
keringsplatsen. Även beträffande garageplatsen ingår flera åtgärder som är att hänföra till drift<br />
såsom städning och tillhandahållande av elektricitet till belysning. Som framgått får dock enligt<br />
förarbetena till JB vissa driftsåtgärder godtas om det är uppenbart att underhållsmomentet är helt<br />
dominerande, vilket innebär att de driftsåtgärder som ingår beträffande garageplatsen hade kun-<br />
nat godtas <strong>inom</strong> ramen för ett servitut. Däremot är det som även Lantmäteriverket anser så omfat-<br />
tande driftsåtgärder som ingår beträffande markparkeringsplatsen, såsom tillhandahållande av<br />
elektricitet till belysning, snöröjning, halkbekämpning och städning, att underhållsmomentet inte<br />
är helt dominerande. Upplåtelsen kan därför inte godtas som ett servitut och inskrivning kan där-<br />
för inte tillåtas.”<br />
En tydlig avvägning gjordes här och det går att konstatera att när för många driftsåtgärder<br />
ingår i avtalet så innefattas dessa av förbudet mot positiva prestationer,<br />
istället för att kunna bli godtagna som servitut. Om det bara varit en driftsåtgärd<br />
hade denna förmodligen istället godtagits.<br />
4.4.2. SLUTSATS GÄLLANDE REKVISITET FÖRBUD MOT POSITIVA<br />
PRESTATIONER<br />
Det kan vara svårt att känna till vad som innefattas i definitionen för underhåll<br />
respektive drift för den som inte är väl bekantad med denna terminologi. Det innebär<br />
att vi förmodligen även i framtiden kommer att se försök till inskrivning av<br />
driftsåtgärder som servitut. Eftersom ingen prövning av servitutens giltighet görs<br />
vid inskrivningen finns det anledning att misstänka att det kan finnas en hel del<br />
inskrivna servitut, där driftsåtgärderna har en dominerande roll och därmed kanske<br />
är ogiltiga vid en prövning. Utifrån gällande rättpraxis och förarbeten ska underhållsmomentet<br />
få bestämma om det är möjligt att bilda servitut. Ett litet moment<br />
som omfattar drift ska inte kunna leda till att servitutet underkänns.<br />
36
5 VÄSENTLIG BETYDELSE<br />
Rekvisitet väsentlig betydelse och hela 7:1 FBL ska utläsas med beaktande av<br />
båtnadsvillkoret i 5:4 FBL. Där står följande:<br />
”4 § Fastighetsreglering får ske, under förutsättning att lämpligare fastighetsindelning eller eljest<br />
mer ändamålsenlig markanvändning vinnes samt att fördelarna härav överväger de kostnader och<br />
olägenheter som regleringen medför.<br />
Åtgärden är dock ej tillåten, om den skulle väsentligt försvåra eller fördyra en mer omfattande<br />
reglering som behövs och som kan väntas <strong>inom</strong> en nära framtid.”<br />
Vid servitut som skapas av LM så finns det ett högre krav på nytta för den härskande<br />
fastigheten än vad som föreskrivs i 14:1 JB. När sådana servitut skapas i en<br />
förrättning måste förrättningslantmätaren beakta servitutsrekvisiten i FBL, som är<br />
mer långtgående än i JB:s. Det går inte att upphäva ett servitut skapat genom FBL<br />
genom avtal. För att upphäva ett sådant servitut krävs fastighetsreglering. Nedan<br />
kommer en belysning av vart gränsen går för väsentlig betydelse.<br />
Ur 7:1 FBL kan följande utläsas:<br />
”1 § Servitut som bildas genom fastighetsreglering skall vara av väsentlig betydelse för fastighets<br />
ändamålsenliga användning. Vid detta bedömande skall hänsyn ej tagas till rättighet som är grun-<br />
dad på frivillig upplåtelse…”<br />
Väsentlighetsvillkoret är tvingande d v s det går ej att avtala bort även om en<br />
överenskommelse finns mellan fastighetsägarna. Vid bedömning av om servitutet<br />
är av väsentlig betydelse eller inte så ska slutresultatet av förrättningen beaktas.<br />
En helhetsbedömning ska därmed ligga till grund för bedömningen. Om servituten<br />
skrivs in i en fastighetsplan behöver inte väsentlighetsvillkoret vara uppfyllt. 38<br />
5.1 ANALYS AV RÄTTSFALL OCH FÖRARBETEN<br />
Prop. 1969:128 del B s 1137<br />
Lagrådet skriver följande: ”Regeln i första stycket första punkten är avsedd att<br />
läsas mot bakgrunden av bestämmelsen i 5 kap. 4 § första stycket och alltså inne-<br />
38 Bonde, Dahlsjö, Julstad, Fastighetsbildningslagen - En kommentar, sid 7:1:1 ff<br />
37
ära en skärpning av det allmänna kravet att en fastighetsreglering skall medföra<br />
mer ändamålsenlig markanvändning.”<br />
NJA 1978 s 57<br />
HD prövade här om en fastighet som enbart bestod utav ett hisschakt kunde vara<br />
härskande fastighet till ett servitut som omfattar delar av ett tunnelbanenät. HD<br />
kom fram till att tunnelbanenätet är ett sammanhängande trafiksystem och av väsentlig<br />
betydelse för hisschaktfastigheten. Dessutom kom HD fram till att tjänande<br />
fastighet kan ligga åtskild från härskande fastighet, då även separata delar av<br />
annan tunnelbanelinje än det hisschakt som den härskande fastigheten ingick i<br />
kunde innehas med servitutsrätt.<br />
Bild 5. Ett sammanhängande trafiksystem<br />
NJA 1991 s 177<br />
Servitut för sjömärke, siktled och sjögator för transportled som ingick i ett transportsystem<br />
godkändes till förmån för en kommunalt ägd härskande fastighet. Fastigheten<br />
var avsedd för hamnändamål och det ansågs därför tveklöst att ovan<br />
nämnda ändamål uppfyllde väsenlighetsvillkoret. På samma sätt som i tunnelbanefallet<br />
ansåg HD att transportlederna ingick i ett sammanhängande trafiksystem.<br />
Göta hovr, avd 3, 1980–03–04, UÖ 30<br />
Ett antal fastigheter hade samfälld mark med en gemensam brunn. Denna mark<br />
inlöstes av en annan fastighet. Frågan som uppstod var om tillgången till brunnen<br />
var av väsentlig betydelse för de tidigare innehavarna av den samfällda marken.<br />
Hovrätten beslutade att endast de deltagande fastigheterna i den tidigare samfälligheten<br />
fick fortsatt rätt till brunnen genom officialservitut. För andra fastigheter<br />
som egentligen kunde ha lika stort behov av brunnen ansågs servitutet inte vara av<br />
väsentlig betydelse. Av rättsfallet kan förstås att tidigare förhållanden påverkar<br />
huruvida väsentlighetsrekvisitet anses vara uppfyllt eller inte.<br />
38
Göta hovr, avd 3, 1980–03–04, UÖ 29<br />
En härskande fastighet ville få rätt till inhängning av väg på tjänande fastighet.<br />
Hovrätten kom fram till att ett officialservitut inte fick innefatta rätt till inhängning<br />
med stängsel av servitutsväg på tjänande fastighet. Rätten till stängsel ansågs<br />
inte vara tillräcklig väsentlig för att uppfylla detta krav i 7:1 FBL. I lantmäteriets<br />
rättsfallsregister framgår inte orsaken till önskemålet om att få inhägna vägen.<br />
Hovr V Sv, avd 1, 1980–12–23, UÖ 108<br />
Stödmur vid höjdskillnad vid gräns mellan två fastigheter. Servitutsrätt gavs till<br />
kommun för att kunna komma åt område på intilliggande fastighet, för att få möjlighet<br />
att kunna genomföra framtida underhåll av stödmuren. Underhållsmöjligheten<br />
i detta sammanhang ansågs vara av väsentlig betydelse.<br />
Bild 6. Stödmur<br />
Hovr V Sv, avd 1, 1983–06–13, UÖ 11<br />
För samfälld mark, som överfördes till ny fastighet, så gav hovrätten samtliga<br />
tidigare deltagare i samfälligheten servitutsrätt till vägområdet. Detta var en ändring<br />
av fastighetsbildningsmyndighetens beslut. FBM ville ha en enskild prövning<br />
av varje fastighetsägares behov, vilket hovrätten inte ansåg vara behövligt. Hovrätten<br />
ansåg därmed att servitut för väg i en tidigare samfällighet, som den härskande<br />
fastigheten varit medlem i, uppfyller villkoret väsentlig betydelse. Hovrätten<br />
fastställde fastighetsdomstolens beslut.<br />
39
Svea hovr, avd 14, 1984–10–12, UÖ 20<br />
Rätt till servitut för brygga på skärgårdsö ansågs uppfylla villkoret väsentlig betydelse.<br />
Ön saknade broförbindelse och möjligheten att fiska för att klara den dagliga<br />
försörjningen var därför väsentligt. Idag är det tveksamt om behovet av brygga<br />
för att fiska skulle kunna ses som en förutsättning för att klara den dagliga försörjningen.<br />
Förmodligen är ändå väsentlighetsvillkoret uppfyllt om alternativa<br />
transportmöjligheter saknas.<br />
Hovr Ö Norrland, 1986-04-09, UÖ 2053<br />
I detta rättsfall prövades frågan om en väg skulle nyanläggas på ett område där<br />
ursprunglig servitutsrätt hade förelegat. Istället för att anlägga väg där servitutsrätt<br />
fanns hade den härskande fastigheten använt ett område som delade den tjänande<br />
fastigheten i två delar. Hovrätten fann att den nya sträckningen som delade den<br />
tjänande fastigheten var mindre lämpligt lokaliserad. Den tjänande fastigheten var<br />
inte villig att dela på kostnaderna vid en flyttning av vägen. Rätten ansåg dock att<br />
de stora kostnaderna att byta vägsträckning, gav att den mindre lämpliga vägen<br />
ändå var av väsentlig betydelse. Den nya vägen hade gett oskäligt höga kostnader<br />
för en enskild fastighetsägare att bära, vilket gav att ett officialservitut kunde bildas<br />
för den mindre lämpliga vägen. Stora kostnader kan alltså påverka domstolens<br />
bedömning om ett servitut är av väsentlig betydelse eller inte.<br />
Hovr V Sv, avd 6, 1986-12-19, UÖ 46<br />
Servitutsrätt för båtplats och tångtäkt <strong>inom</strong> hamnområde ansågs inte vara av väsentlig<br />
betydelse. Sådana servitut ansågs kunna hindra hamnområdets framtida<br />
utveckling. Dessutom var rättigheten i detta rättsfall redan säkrad genom en<br />
hamnförening. Någon tångtäkt bedrevs ej vid tidpunkten varvid aktualitetskravet<br />
inte gärna kunde ha varit uppfyllt. Rättsfallet ger alltså att platsens framtida utveckling<br />
tillsammans med ett krav på aktualitet är viktigt i bedömningen. Att stärka<br />
rättigheten är inte tillräckligt skäl för att väsentlighetsrekvisitet ska anses uppfyllt.<br />
40
Svea hovr, avd 13, 1989-09-20, UÖ 8<br />
Hovrätten fann att väsentlighetsvillkoret var uppfyllt för servitutsrätt gällande<br />
båtplats och gångväg till denna, för fritidsfastighet som avstyckades i närheten av<br />
en stamfastighet med vatten. Dessutom uppfyllde även servitutsrätt till parkeringsplats<br />
och utfart på stamfastigheten väsentlighetsrekvisitet.<br />
Bild 7. Båtplats<br />
Svea Hovrätt, avd 13, 1990-03-07, UÖ 3<br />
Servitut för väg till motionering av travhästar godtogs av hovrätten. Det var fråga<br />
om professionell träning av travhästar och belastningen för den härskande fastigheten<br />
att ordna med en alternativ träningsväg hade blivit alltför stor för den fastigheten<br />
att bära. Därför ansågs detta servitut uppfylla rekvisitet väsentlig betydelse<br />
då den härskande fastigheten var upprättad och byggd för just det nämnda ändamålet<br />
d v s hästträning. Olägenheten för den tjänande fastigheten var negligerbar.<br />
Hovr. Sk. och Bl., avd 1, 92-11-19, SÖ 1281<br />
Servitut för att försvarsmyndigheten skulle få tillgång till mark att öva och att inneha<br />
anläggningar på ansågs av hovrätten vara av väsentlig betydelse. Servituten<br />
ansågs vara betydelsefulla för Sveriges försvar. På samma sätt som i tunnelbanefallet<br />
och skärgårdssiktmärkena ovan godtogs att den härskande fastigheten befann<br />
sig på avstånd från servitutsupplåtelsen.<br />
Hovr. N. Norrland, avd 2, 1994-03-24, UÖ 116<br />
Servitut för motionsspår ansågs vara av väsentlig betydelse för friluftsanläggning.<br />
Anledning till ansökan om servitutsrätt var en begäran från den tjänande fastigheten<br />
att upphöra med användning av ett befintligt spår. Spåret tillhörde friluftsanläggningen,<br />
men rätten till spåret var inte säkerställd. Som skäl för begäran om<br />
upphörande av användning angavs bl.a. att det slog sönder möjligheterna till god<br />
skogsvård samt försämrad jakt. Fastigheten var uppbyggd som en motionsanläggning<br />
och för en sådan ansågs tillgång till slingor för löpning, skidåkning och vand-<br />
41
ing viktiga. På liknande sätt som i tunnelbanefallet ansågs alla delar av spåret<br />
vara av väsentlig betydelse för den härskande fastigheten.<br />
Svea hovr, avd 14, 95-11-27, UÖ 43<br />
Hovrätten fastställde fastighetsdomstolens beslut om att tillgång till bryggplats på<br />
fastland var av väsentlig betydelse för den härskande fastigheten. Den härskande<br />
fastigheten var en permanentbostad på fastland som saknade egen strand. Utgångspunkten<br />
i 7:1 FBL för väsentlighetsvillkoret är att bedömningen ska ske<br />
oaktat om avtalsservitut föreligger eller inte. Domstolen tog ändå i detta fall hänsyn<br />
till att en tidigare etablerad rätt till användning av befintliga anläggningar som<br />
vägar och brygga redan förelåg med avtalsservitut.<br />
Svea Hovr., avd. 14, 96-03-19, UÖ<br />
Hovrätten ansåg inte att servitut för brygga med trappa var av väsentlig betydelse<br />
för den härskande fastigheten. Omständigheterna var sådana att tillgång till vatten<br />
redan erhölls genom den vägförening som han tillhörde. Vägföreningen hade en<br />
gemensam brygga på ett avstånd av 150 meter från fastigheten.<br />
HovR Ö.Norrl. avd 1, 98-10-30, Ö 272/97<br />
Servitut för ströv- och motionsspår för kommunal motionsanläggning ansågs inte<br />
vara av väsentlig betydelse. <strong>Rättspraxis</strong> har tidigare godkänt servitutsbildade för<br />
att tillgodose allmänna intressen. T.ex. i ovannämnda tunnelbanefallet och farvattenledsfall.<br />
Den stora skillnaden är att i de tidigare rättsfallen har det funnits ett<br />
funktionellt samband. Med ett funktionellt samband menas att servitutet ska vara<br />
upplåtet för den härskande fastigheten och inte till allmänheten generellt. När det<br />
gäller detta rättsfalls ströv- och motionsspår ansågs det av rätten inte vara till utpekad<br />
nytta för den härskande fastigheten. Nyttan sågs mer som allmän nytta riktad<br />
mot alla medborgare direkt och inte mot fastigheten i sig.<br />
Göta HovR, avd 3, 1998-03-06, Ö 1015/97<br />
En infiltrationsanläggning hade olovligen anlagts på intilliggande oanvänd jordbruksfastighet.<br />
Göta hovrätt godkände officialservitut för denna anläggning eftersom<br />
de ansåg att den var av väsentlig betydelse för den härskande fastighetens<br />
brukbarhet.<br />
HovR Ö Norrl avd 2, 1999-06-16, Ö 400/98<br />
Tillgång till vatten med pump och ledningar från källa på grannfastighet ansågs av<br />
hovrätten vara av väsentlig betydelse. Alternativet att ansluta fastigheten till<br />
kommunalt vatten eller att borra en egen brunn hade medfört betydligt högre<br />
kostnader. Detta hade betydelse vid hovrättens bedömning.<br />
42
Svea Hovrätt, avd. 13, 2003-09-23, Ö 6754-02<br />
För gångtrafik på tjänande fastighet till förmån för kommunal gatufastighet, fann<br />
hovrätten att väsentlighetsvillkoret för upprättande av servitut var uppfyllt. Systemet<br />
för den sammanhängande gångtrafiken i området var beroende av servitutsupplåtelsen<br />
för att kunna fungera på ett nöjaktigt sätt. Hovrätten upphävde<br />
därmed lantmäteriets och fastighetsdomstolens tidigare beslut. Kostnadsaspekten<br />
hade återigen en stor betydelse då samhällets kostnader att ordna detta på ett annat<br />
sätt hade blivit betydande.<br />
5.2 HUR FALLER EN JÄMFÖRELSE UT MELLAN VÄSENTLIGHETS-<br />
VILLKORET I AL OCH DET SOM STÅR SKRIVET I FBL<br />
5 § AL lyder på följande sätt:<br />
”Gemensamhetsanläggning får ej inrättas för annan fastighet än sådan för vilken det är av vä-<br />
sentlig betydelse att ha del i anläggningen.”<br />
AL har alltså ett väsentlighetsrekvisit som liknar det som finns i FBL. Det är intressant<br />
att jämföra väsentlighetsrekvisitens betydelse i de två olika lagarna, för att<br />
undersöka om det är någon skillnad på hur rekvisitet ska tolkas. Behandlas en<br />
samfällighetsförening i skärgården, som vill anlägga en brygga som gemensamhetsanläggning<br />
på utomstående fastighet annorlunda än en fastighet som önskar<br />
servitut för samma ändamål. Det kan gälla fall där samfällighetsföreningen eller<br />
den härskande fastigheten inte har egen möjlighet att få tillgång till brygga.<br />
Svea hovrätt, 2005-02-18, Ö 3575-03<br />
Frågan prövade väsentlighetsvillkoret i AL. Ett antal fritidsfastigheter belägna i<br />
Haninge ansökte om gemensamhetsanläggning för småbåtsbrygga på grannfastighet.<br />
Fritidsfastigheterna kunde nås via bilväg på fastlandet. Väsentlighetsvillkoret<br />
i 12 § AL ansågs därmed inte vara uppfyllt då det gick att nå fastigheten utan båt.<br />
Småbåtsbryggan hade inte prövats i detaljplan och det hade inverkan på prövningen.<br />
Om däremot bryggan hade varit prövad och godkänd i en detaljplan hade utfallet<br />
troligtvis blivit annorlunda. Detta fall borde också ge vägledning för var<br />
gränsen går för samma rekvisit vid servitutsbildning enligt FBL.<br />
Nedan citat är hämtat från hovrättens dom:<br />
”För att marken tvångsvis skall kunna tas i anspråk krävs därmed enligt 5 § att det för fastighet<br />
som skall delta i gemensamhetsanläggningen är av väsentlig betydelse att ha del i anläggningen.<br />
Någon närmare ledning för att tolka innebörden av begreppet väsentlig betydelse i situationer som<br />
den i målet ges inte i förarbetena till anläggningslagen, annat än att det skall vara fråga om ett<br />
påtagligt behov för en fastighet att ha tillgång till en anläggning av ifrågavarande slag.”<br />
43
Här kan vi utläsa att hovrätten inte tycker att det finns någon ledning att hitta i<br />
förarbetena, som gör det möjlighet att uttolka vad begreppet väsentlig betydelse<br />
innebär i AL. I AL är väsentlighetsvillkoret dispositivt och kan därför frångås<br />
genom medgivande enligt AL 16 §.<br />
Prop. 1973:160 s 1<br />
Följande går att hitta i förarbetena till AL:<br />
”Lagförslaget syftar till att samordna och modernisera gällande bestämmelser samt anpassa des-<br />
sa till fastighetsbildningslagen (1970: 988).”<br />
Ovanstående ger att den rättspraxis som har utvecklats när det gäller tolkningen av<br />
väsentlig betydelse för servitut, kanske borde aktualiseras i den behandlade hovrättsdomen,<br />
Svea hovrätt, 2005-02-18, Ö 3575-03. Före anläggningslagen, i sin<br />
nuvarande utformning, förelåg rekvisitet synnerlig vikt. Kravet på väsentlig betydelse<br />
har ansetts vara en lindring av det tidigare kravet. 39<br />
”Kravet på väsentlig betydelse gäller som redan framhållits även om medgivande till åtgärden<br />
finns.”<br />
I FBL finns ett krav på att servitutet ska vara av väsentlig betydelse för den härskande<br />
fastigheten även om den tjänande fastigheten har medgivit åtgärden. Detta<br />
innebär att ledning för vad som är väsentlig betydelse borde kunna hämtas ur det<br />
servitut som har tillskapats genom FBL. 40<br />
NJA 1997 s.491<br />
Rättsfallet behandlade frågan huruvida en anläggning måste vara av väsentlig betydelse<br />
för att det ska vara möjligt att tvångsansluta fastigheter. Det viktiga i rättsfallet<br />
var att HDs i sin prövning av väsentlighetsvillkoret i AL, hänvisade till rekvisiten<br />
som gäller för väsentlighetsvillkoren i FBL:<br />
”Enligt 5 § anläggningslagen (1973:1149) får en gemensamhetsanläggning inte inrättas för an-<br />
nan fastighet än sådan för vilken det är av väsentlig betydelse att ha del i anläggningen (jfr 6 kap<br />
1 § 2 st och 7 kap 1 § 1 st fastighetsbildningslagen). Avgörande vid bedömningen av om tvångsan-<br />
slutning får ske är om det föreligger ett påtagligt behov för fastigheten att ha tillgång till den nyt-<br />
tighet som avses med gemensamhetsanläggningen (se prop 1973:160 s 151).”<br />
Utifrån från detta går det att konstatera att HDs och Svea hovrätts bedömningar i<br />
ovanstående fall inte riktigt går i linje med varandra.<br />
39 Prop. 1973:160 sid 188<br />
40 Prop. 1973:160 sid 188<br />
44
5.3 SLUTSATS GÄLLANDE REKVISITET VÄSENTLIG BETYDELSE<br />
Vid betraktande av tunnelbanefallet NJA 1978 s 57 är en jämförelse med lagkommentaren<br />
till 14:1 JB intressant. Där går det att utläsa följande:<br />
”Servitut är en begränsad rättighet knuten till äganderätten av en fastighet och utgör ett komple-<br />
ment till äganderätten. Det är äganderätten som enligt JB är utgångspunkten för fastighetsbe-<br />
greppet. Detta innebär att utnyttjandet av en fastighet skall bygga på äganderätten till denna.<br />
Emellertid kan en fastighet behöva kompletteras med anläggning utanför fastigheten för att bli<br />
lämplig för sitt ändamål. Detta kan ske genom att till fastigheten – den härskande – läggs en servi-<br />
tutsrättighet på annan fastighet – den tjänande – som komplement till äganderätten, t.ex. för att<br />
anlägga och nyttja egen utfartsväg eller för att nyttja befintlig utfartsväg.”<br />
Efter betraktande av ovanstående kan det tyckas märkligt att HD har kommit fram<br />
till slutsatsen att det kan vara av väsentlig betydelse för ett hisschakt att ha ett<br />
tunnelbanenät. Det förefaller som att det var den enda möjliga lagtekniska lösningen<br />
då 3D-fastighetsbildning inte var tillämpbar. För den allmänna betraktaren<br />
framstår det nog mera naturligt att hissanordningen är till nytta för tunnelbanan<br />
och att den tjänande fastigheten är hisschaktsfastigheten. Vi tror att den kommun<br />
som försökte få servitut för badplats till sin gatumarksfastighets resonerade med<br />
utgångspunkt från detta avgörande. Detta rättsfall behandlades i kapitlet om varaktighetsvillkoret.<br />
41 Ett sådant resonemang kan byggas på att ett hänsynstagande<br />
tagits till att det funnits ett allmänt behov av tunnelbana. Det går att jämföra tunnelbaneservitutet<br />
med att vi skulle ha en garageplats som härskande fastighet som<br />
har servitut på huvudbyggnad med tomt på tjänande fastighet. Det kan upplevas<br />
bakvänt och att det nog inte var meningen från lagstiftarens sida att servitut skulle<br />
kunna skapas på det sätt som i tunnelbanefallet.<br />
Kostnadsaspekten är viktig vid bedömningen av servitutets väsentlighet. Om det<br />
föreligger tidigare etablerade förhållande blir det jämförelsevis dyrare att kanske<br />
tillskapa en ny lämpligare lösning, varför inte helt optimala lösningar ändå kan<br />
uppfylla kravet på väsentlig betydelse. Som redovisat kan det gälla vägar som<br />
delar upp fastigheter, mark för motionering av travhästar eller gångtrafik för allmänheten.<br />
Väsentlighetsvillkoret lättas därmed upp vid en ekonomisk bedömning.<br />
Om det bara föreligger avtalsservitut utan etablerad användning kan bedömningen<br />
antagligen bli annorlunda. Den etablerade användningen är viktig. Det ses också i<br />
fallet där en redan etablerad infiltrationsanläggning godkändes som väsentlig,<br />
trots att inget avtal överhuvudtaget förelåg. Hänsyn till den tjänande fastigheten<br />
tas också med i bedömningen. Om olägenheten är stor för den tjänande fastigheten<br />
blir kraven på väsentlighet högre och vice versa.<br />
41 NJA 1997 s 307<br />
45
6. ANALYS<br />
Samhällsutvecklingen och utveckling av den rättspraxis som finns går hand i<br />
hand. Under det senaste århundradet har människan blivit allt mer urban. I Sverige<br />
har vi gått ifrån ett jordbrukssamhälle till ett urbant informationssamhälle. Detta<br />
har gjort att fastigheter ute på landsbygden, som tidigare var viktiga för landets<br />
försörjning av spannmål och som tjänande som permanentboende för invånarna,<br />
allt mer har övergått till att fungera som fritidsfastigheter för stadsbor. Denna förändring<br />
i samhället har gjort att nya behov av servitut har växt fram som inte funnits<br />
tidigare. Ur allmän synpunkt har det numera ansetts att olika fritidsfunktioner<br />
kan vara tillräckligt betydande för att kunna bestämma med servitut. Samtidigt har<br />
vissa äldre servitutsfunktioner förlorat sin betydelse då hus numera inte företrädesvis<br />
värms upp med grannfastigheternas ved.<br />
Avtalsservitut kan skrivas in i fastighetsregistret, denna inskrivning ger endast att<br />
servitutet har en bättre möjlighet att stå sig vid en överlåtelse. Inskrivningen garanterar<br />
inte att avtalet i sig är ett servitut eftersom en sådan prövning inte görs.<br />
Eftersom det skulle medföra stora kostnader att pröva alla servitut vid inskrivning,<br />
så är möjligtvis den lilla rättsosäkerhet som ändå uppstår motiverad.<br />
Det är viktigt vilken nytta ett servitut har för allmänheten. Stor allmännytta leder<br />
till att bedömningen huruvida servitutet uppfyller de olika rekvisiten mildras. Det<br />
underlättar också om det är ett litet område som berörs och att den tjänande fastigheten<br />
får låg belastning. Hög belastning eller stort ianspråktaget område på den<br />
tjänande fastigheten medför att rekvisitbedömningen för att tillskapa servitut blir<br />
strängare.<br />
Servitut är ett komplement till äganderätten. Det ger att servitut aldrig ska användas<br />
om det istället går att lösa frågan genom ägandeövergång. Däremot kan det<br />
vara så att det blir väldigt kostsamt och därmed orationellt att lösa små frågor genom<br />
ägandebyte. Därför har även servitut medgivits att verka mot denna grundregel.<br />
Den ekonomiska nyttan eller belastningen är viktig i bedömningen huruvida<br />
servitut kan användas för att säkra en rättighet. Därför har också redan etablerade<br />
användningar lättare att uppfylla servitutsrekvisiten jämfört med samma rättighet<br />
som inte är vedertagen.<br />
Bedömningsgränserna som gäller för servitutsrekvisiten är rörliga och följer de<br />
krav som samhället ställer ganska bra. Gränserna är inte alltid tydliga vilket har<br />
framgått av de redovisade rättsfallen. Däremot är otydligheten en förutsättning för<br />
att samhällsutvecklingen ska kunna forma rekvisitkraven. Om de varit helt statiska<br />
hade många servitut varit tvungna att ombildas för att kunna möta samhällets<br />
krav. Detta skulle medföra onödiga kostnader och leda till en orationell administrativ<br />
börda för samhället. Dessutom skulle trovärdigheten för servitutens betydelse<br />
minska eftersom ingen skulle följa dem.<br />
46
7. KÄLLFÖRTECKNING<br />
7.1 OFFENTLIGT TRYCK<br />
Prop 1969:128 Förslag till fastighetsbildningslag<br />
Prop. 1970:20 Jordabalk del B<br />
Prop. 1973:160 Förslag till anläggningslag m.m<br />
SOU 1960:24 Lagberedningens förslag till jordabalk m.m. I Lagtext<br />
SOU 1963:68 Fastighetsbildning<br />
7.2 RÄTTSFALL<br />
NJA 1930 sid 534<br />
NJA 1937 sid 192<br />
NJA 1961 sid 642<br />
NJA 1962 sid 704<br />
NJA 1976 sid 242<br />
NJA 1978 sid 57<br />
NJA 1981 sid 733<br />
NJA 1982 sid 69<br />
NJA 1982 sid 773<br />
NJA 1983 sid 292<br />
NJA 1991 sid 177<br />
NJA 1996 sid 110<br />
NJA 1996 sid 776<br />
NJA 1997 sid 307<br />
NJA 1997 sid 491<br />
NJA 2004 sid 167<br />
NJA 2007 sid 120<br />
Hovrättsdom, Göta HovR, avd 3, 1980–03–04, UÖ 30<br />
Hovrättsdom, Göta HovR, avd 3, 1980–03–04, UÖ 29<br />
Hovrättsdom, HovR V Sv, avd 1, 1980–12–23, UÖ 108<br />
Hovrättsdom, HovR V Sv, avd 1, 1983–06–13, UÖ 11<br />
Hovrättsdom, HovR V Sv, avd 3, 1984-03-15, SÖ 14<br />
Hovrättsdom, Svea HovR, avd 14, 1984–10–12, UÖ 20<br />
Hovrättsdom, HovR Ö Norrl, 1986-04-09, UÖ 2053<br />
Hovrättsdom, HovR Ö Norrl, 1986-06-25, SÖ 20489<br />
Hovrättsdom, HovR V Sv, avd 6, 1986-12-19, UÖ 46<br />
Hovrättsdom, Svea HovR, avd 14, 1987-05-07, Ö 544<br />
Hovrättsdom, Svea HovR, avd 13, 1989-09-20, UÖ 8<br />
Hovrättsdom, Svea HovR, avd 13, 1990-03-07, UÖ 3<br />
47
Hovrättsdom, HovR Sk och Bl, avd 1, 1992-11-19, SÖ 1281<br />
Hovrättsdom, HovR N Norrl, avd 2, 1994-03-24, UÖ 116<br />
Hovrättsdom, Svea HovR, avd 14, 1995-11-27, UÖ 43<br />
Hovrättsdom, Svea HovR, avd 14, 1996-03-19, UÖ<br />
Hovrättsdom, Göta HovR, avd 3, 1998-03-06, Ö 1015/97<br />
Hovrättsdom, HovR Ö Norrl, avd 1, 1998-10-30, Ö 272/97<br />
Hovrättsdom, HovR Ö Norrl avd 2, 1999-06-16, Ö 400/98<br />
Hovrättsdom, HovR Ö Norrl, avd 1, 2001-06-19, Ö 109/99<br />
Hovrättsdom, Svea HovR, avd 13, 2003-09-23, Ö 6754-02<br />
Hovrättsdom, Svea HovR, 2005-02-18, Ö 3575-03<br />
7.3 LITTERATURFÖRTECKNING<br />
Beckman, Lars K, Bäärnhielm, Mauritz; Cederlöf, Joakim, Larsson, Nils, Lindberg,<br />
Magnus, Millqvist, Göran Nilsson Leif I., Synnergren, Stieg, Jordabalken –<br />
En kommentar JB och anslutande författningar, Norstedts juridik, 2007<br />
Bonde, Fredrik, Dahlsjö, Anders, Julstad, Barbro, Fastighetsbildningslagen- En<br />
kommentar, Norstedts Juridik, 2007<br />
Grauers, Folke, Fastighetsköp, Lund 2001<br />
Hillert, Sten, Servitut, tredje upplagan, Iustus Förlag, 1991<br />
Hillert, Sten, Servitut Förmån och last, P.A Norstedts & Söners förlag, 1960<br />
Nationalencyclopedin, Bra Böcker, Höganäs 1996<br />
Nilsson, Leif I., Sjödin, Eije, Servitut: en handbok, andra upplagan, Norstedts<br />
juridik, 2003<br />
Victorin, Anders, Sundell, Jan-Olof, Allmän fastighetsrätt, Stockholm 2003<br />
48
7.4 BILDER<br />
Framsida, http://www.algonet.se/~owe/finvy.jpg, Hämtad 2009-03-28<br />
Bild 1, http://www.attwenger.eu/images/haufen.jpg , Hämtad 2009-03-28,<br />
Bild 2,<br />
http://lh6.ggpht.com/_jpD6JtsqpBw/RqtYnbqdjxI/AAAAAAAAAPc/UZW7P7M<br />
bMGk/HPIM1973.JPG, Hämtad: 2009-03-28<br />
Bild 3, http://www.argalappen.se/imgs/lappar/0809/jakt%20-%20jorgen.jpg,<br />
Hämtad 2009-03-28<br />
Bild 4, http://www.sigtuna.se/templates/Page____7216.aspx , Hämtad 2009-03-<br />
28<br />
Bild 5,<br />
http://www.ramsele.net/Ny%20layout/Bilder/Ramselefors%20skjutbana/mellanst<br />
ora/Skjutbanan%20i%20Ramsele%20Inskjutning%20av%20%E4lgstudsaren.jpg,<br />
Hämtad 2009-03-28<br />
Bild 6, http://www.istadensspar.se/, Hämtad 2009-03-28<br />
Bild 7, http://www.marieby.com/vv/Images/byebrygga3.JPG, Hämtad 2009-03-28<br />
49