escenas laborales - AELE

c) El costo o valor de las condiciones de trabajo;
d) La canasta de Navidad o similares;
e) El valor del transporte, siempre que esté supeditado a la
asistencia al centro de trabajo y que razonablemente cubra
el respectivo traslado. Se incluye en este concepto el monto
fijo que el empleador otorgue por pacto individual o convención
colectiva, siempre que cumpla con los requisitos
antes mencionados;
f) La asignación o bonificación por educación, siempre que
sea por un monto razonable y se encuentre debidamente
sustentada;
g) Las asignaciones o bonificaciones por cumpleaños, matrimonio,
nacimiento de hijos, fallecimiento y aquéllas de semejante
naturaleza. Igualmente, las asignaciones que se abonen
con motivo de determinadas festividades, siempre que
sean consecuencia de una negociación colectiva;
h) Los bienes que la empresa otorgue a sus trabajadores, de su
propia producción, en cantidad razonable para su consumo
directo y de su familia;
i) Todos aquellos montos que se otorgan al trabajador para el
cabal desempeño de su labor, o con ocasión de sus funciones,
tales como movilidad, viáticos, gastos de representación,
vestuario y, en general, todo lo que razonablemente
cumpla tal objeto y no constituya beneficio o ventaja patrimonial
para el trabajador;
j) La alimentación proporcionada directamente por el empleador
que tenga la calidad de condición de trabajo por ser
indispensable para la prestación de servicios, las prestaciones
alimentarias otorgadas bajo la modalidad de suministro
indirecto de acuerdo a su ley correspondiente, o cuando
se derive de mandato legal.
(Modificación introducida por Ley Nº 28051, Ley de Prestaciones
Alimentarias).
5. EL REGLAMENTO TRANSGREDE LOS ALCANCES DE LA LEY
Aún no se ha cumplido con modificar aspectos puntuales del
D.S. Nº 005-2002-TR, Reglamento de la Ley Nº 27735, que transgreden
la indicada ley.
Una de esas normas reglamentarias es la contenida en el Art. 3º,
numeral 3.2 por la cual expresamente se indica que "la remuneración
computable para las gratificaciones de Fiestas Patrias y
Navidad es la vigente al 30 de junio y 30 de noviembre, respectivamente".
Esa norma reglamentaria transgrede una disposición de la Ley
Nº 27735, específicamente el Art. 2º primer párrafo, en el cual
se indica que "el monto de cada una de las gratificaciones es
equivalente a la remuneración que perciba el trabajador en la
oportunidad en que corresponda otorgar el beneficio". En consecuencia,
entendiendo que "otorgar es conceder, prometer o
estipular algo", de conformidad con lo establecido en el Art. 5º
"se deben otorgar en la primera quincena de julio y de diciembre,
según sea el caso".
De lo expuesto se concluye que el Art. 3°, numeral 3.2. del D.S.
22 NOVIEMBRE 2008 / ANÁLISIS LEGAL
Nº 005-2002-TR transgrede directamente los Arts. 2° y 5° de la
Ley Nº 27735, al disponer que el cálculo de las gratificaciones de
Fiestas Patrias y Navidad se realice con la remuneración al mes
de junio y noviembre respectivamente, a pesar que la ley determina
que sea la que corresponde a la primera quincena de julio
o diciembre según sea el caso.
6. LA GRATIFICACIÓN Y EL TIEMPO DE SERVICIOS
El Art. 5º de la Ley Nº 27735 determina que las gratificaciones
deben ser abonadas en la primera quincena de julio o diciembre,
según corresponda.
En este contexto sólo corresponderá el íntegro de la gratificación
en la medida que el trabajador haya laborado durante todo
el semestre respectivo. Sobre este último particular, el reglamento
consideró inicialmente los períodos comprendidos entre
enero-junio y junio-noviembre. Por Fe de Erratas publicada el
05.07.2002 fueron variados sus alcances, debiendo considerarse
como válidos los períodos enero-junio y julio-diciembre.
En el nuevo criterio adoptado, si bien se incorpora el mes de
diciembre para efectos del tiempo de servicios, surge la inquietud
sobre cómo dimensionar su aplicación práctica para conformar
el semestre, máxime teniendo en consideración que el
pago de la gratificación puede hacerse, inclusive, el primer día
de diciembre, sin que, en tal caso, se dé cumplimiento al requisito
de labor efectiva en dicho mes.
En este sentido, para determinar la base de cálculo de las gratificaciones,
se deben considerar las remuneraciones que se perciben
en forma fija y permanente en el período a tomar en cuenta.
Así, para la gratificación de Fiestas Patrias se considerarán
las remuneraciones percibidas de enero a junio y para la de Navidad,
las de julio a diciembre. En el caso de las remuneraciones
variables o imprecisas, como las comisiones, el cálculo para determinar
el promedio de los últimos seis meses se efectuará, tal
como lo indica el artículo 4º de la Ley Nº 27735, en base al
promedio de las remuneraciones percibidas en los últimos seis
meses anteriores al 15 de julio y 15 de diciembre respectivamente,
es decir, de enero a junio para Fiestas Patrias y de junio a
noviembre para la gratificación de Navidad.
Por D.S. Nº 017-2002-TR publicado el 05.12.2002 se modificó el
numeral 3.4 del artículo 3º del Reglamento en los siguientes
términos: «El tiempo de servicios para efectos del cálculo se
determina por cada mes calendario completo laborado en el
período correspondiente. Los días que no se consideren tiempo
efectivamente laborado se deducirán a razón de un treintavo
de la fracción correspondiente».
Consecuentemente, los días que no resultan laborados por el
trabajador dentro del mes, se deducen en la forma indicada.
Bajo estas condiciones, quien ingresó a laborar ya iniciado un
mes calendario (entendiendo como tal cada uno de los meses
del año: enero, febrero, marzo... etc.) tiene derecho a que se le
consideren dichos días para el cálculo de la gratificación. El mismo
criterio se aplica para el caso de cese de un trabajador que
conlleva el pago de gratificación trunca (en la medida que hubiera
laborado cuando menos un mes en el semestre respectivo)