政府採購法於公有公共設施委外經營案件所面臨之困境與 ... - 司法新聲

47 期 學 員 法 學 研 究 報 告 401後 我 國 相 關 立立 法 方 向 的 參參 考 。 比 較 德 國 的 立立 法 與 我 國 之 政 府 採 購 法 即 可 知 ,我 國 之 採 購 法 規 範 內 容 完 整 細 膩 而 貼 近 實 務 , 而 德 國 營 業 競 爭 限 制 防 止 法 僅三 數數 十 條 條 文 , 至 多 只 是 一 些 總 則 性 的 規 定 , 且 德 國 之 採 購 法 因 規 定 於 營 業競 爭 防 止 法 中 , 故 其 主 管 機 關 為 卡 特 爾 署 , 相 當 於 我 國 之 公 平 交 易易 委 員 會 。姑 不不 論論 我 國 之 公 平 會 有 無 能 力力 負 荷 龐 大 且 複 雜 之 政 府 採 購 案 件 , 其 本 質 上 係一 防 弊 之 機 關 , 而 政 府 採 購 案 件 除 了了 防 弊 外 更更 須 考 量量 到 興 利利 之 問 題 , 公 平 會基 於 本 位 主 義 , 如 擔 當 採 購 法 之 主 管 機 關 , 其 關 切 之 重 點 恐 將 全 力力 放 在 防 止不不 公 平 競 爭 之 部 分 , 如 此 一 來來 恐 將 桎 梏 採 購 法 發 揮 提 振 民 間 經 濟 、 促 進 行行 政效 率率 的 功 能 。 故 學 生 仍 認 為 以 維 持 現 行行 之 立立 法 方 式 及 主 管 機 關 更更 能 全 面 發 揮政 府 採 購 制 度度 之 功 能 , 至 政 府 改 造 後 工 程 會 之 業 務 應 由 哪 一 單 位 接 手 係 另 一問 題 , 但 依 然 不不 建 議 仿 德 國 移 轉 至 公 平 會 。三 、 採 購 法 與 促 參參 法 間 之 關 係 應 重 新 定 位故 學 生 認 為 , 亦 係 本 文 之 重 點 , 採 購 法 跟 促 參參 法 之 規 範 內 容 有 必 要 重 新全 盤 調 整 。 促 參參 案 件 最 初 之 立立 法 目 的 既 在 於 法 令令 鬆 綁 及 給 予 民 間 租 稅 優 惠 ,則 其 整 部 法 典 之 內 容 僅 規 範 此 一 部 分 即 可 , 至 於 公 私 協 力力 契 約 相 對 人 之 選任 , 逕 直 回 歸 採 購 法 之 規 定 辦 理理 , 促 參參 法 第 四 章 申 請 及 審 核 聊 勝 於 無 的 7 條規 定 刪 除 , 尤 其 是 最 有 爭 議 的 第 48 條 。 前 面 所 舉 的 負 面 案 例例 的 BOT 案 件 ,高 捷 、 高 鐵 適 用 獎 參參 條 例例 , 北 投 纜 車車 、 交 九 及 ETC 案 適 用 促 參參 法 , 均 無 採 購法 適 用 之 情 形 , 是 以 爭 議 、 弊 端 不不 斷 , 倘 當 初 均 依 採 購 法 之 規 定 辦 理理 招 標 ,量量 應 不不 至 於 產 生 如 此 大 的 風 波 。 或 有 謂 促 參參 案 件 之 所 以 不不 應 適 用 採 購 法 , 主要 原 因 在 於 第 一 章 總 則 第 4 條 規 定 :「 法 人 或 團 體 接 受 機 關 補 助 辦 理理 採 購 ,其 補 助 金金 額 占 採 購 金金 額 半 數數 以 上 , 且 補 助 金金 額 在 公 告 金金 額 以 上 者 , 適 用 本 法之 規 定 , 並 應 受 該 機 關 之 監 督 。」, 則 在 高 鐵 、 高 捷 案 政 府 資 金金 均 佔 總 投 資金金 額 半 數數 以 上 , 則 高 鐵 、 高 捷 之 工 程 案 件 該 兩兩 公 司 勢 必 依 採 購 法 之 發 包 程 序辦 理理 , 則 引 入 民 間 廠 商 投 資 之 靈 活 性 將 蕩 然 無 存 。 然 BOT 案 件 之 所 以 在 世界 各 國 蔚 為 風 潮 , 除 可 為 僵 化 死 板 之 公 務 體 系 注 入 民 間 之 效 率率 與 活 力力 外 , 很大 也 很 現 實 的 一 個 原 因 是 , 幾 乎 全 世 界 的 政 府 都 面 臨 財 政 困 窘 的 問 題 , 故 寧可 釋 出 各 種 公 共 設 施 之 經 營 管 理理 權 甚 至 是 所 有 權 , 以 獲 取 民 間 之 資 金金 挹 注 入公 共 建 設 , 當 在 某 一 BOT 案 件 中 政 府 投 入 之 資 金金 多 過 於 民 間 時 ,BOT 制 度度最 大 的 一 個 立立 論論 基 礎 就 會 蕩 然 無 存 。 以 前 述 可 能 是 我 國 有 史 以 來來 最 大 規 模 的BOT 案 之 污 水 下 水 道 案 為 例例 , 不不 論論 是 採 取 方 案 一 或 方 案 二 , 政 府 投 入 之 資 金金均 達 80% 以 上 , 民 間 之 資 金金 所 佔 均 不不 足 二 成 , 此 種 資 金金 所 佔 比 率率 是 否 符 合 促參參 法 第 4 條 之 規 定 50 , 已 非 無 疑 , 論論 者 雖 有 謂 下 水 道 使 用 費 是 由 民 眾 負 擔 ,50促 參參 法 第 4 條 : 本 法 所 稱 民 間 機 構 , 指 依 公 司 法 設 立 之 公 司 或 其 他 經 主 辦 機 關 核 定 之 私 法 人 , 並 與 主辦 機 關 簽 訂 參參 與 公 共 建 設 之 投 資 契契 約 者 。前 項 民 間 機 構 有 政 府 、 公 營 事 業 出 資 或 捐 助 者 , 其 出 資 或 捐 助 不不 得 超 過 該 民 間 機 構 資 本 總 額 或 財 產 總 額