Informe presentación (2-3) - AELE

Enfoque Internacional Nº 6
Beneficios de las Empresas, este dispositivo
del CDI Brasil-Perú refleja fielmente
lo que consta en los demás CDI celebrados
por Brasil. De esta forma, aunque
se trate del “corazón” del CDI Brasil-Perú,
y tomándose en consideración
el fin del presente trabajo que no comporta
una mayor profundización en este
importante dispositivo, no lo analizaremos
más detenidamente.
El artículo 8° innova en la medida en
que no hace referencia a la sede de dirección
efectiva de la empresa que explota
el transporte aéreo, terrestre, marítimo
y fluvial como elemento de conexión
para atribuir competencia a uno,
o a ambos, de los Estados Contratantes.
De esta manera, reconocemos que, en
virtud de esta redacción un tanto pintoresca,
será competente el Estado donde
estuviere constituida tal empresa de navegación
o transporte, y no donde ejerza,
de hecho y por derecho, su sede de
dirección. Este dispositivo parece contrariar
la práctica internacional de considerar
la sede de dirección efectiva como el
elemento de conexión para la imposición
de los beneficios de estas empresas que
se caracterizan por ser “transnacionales”,
o estar presentes en todos los mares y
aires, y no guardan necesariamente un
vínculo con su país de origen. Otro aspecto
relevante de este artículo 8° es la
inserción del concepto de fletamento,
aunque su núcleo central es el alquiler de
contenedores, en el concepto de “explotación
de buque, embarcación, aeronave
o vehículo de transporte terrestre”:
“ARTÍCULO 8°: Transporte Aéreo,
Terrestre, Marítimo y Fluvial
1. Los beneficios de una empresa
de un Estado Contratante provenientes
de la explotación de buques, embarcaciones,
aeronaves o vehículos de
transporte terrestre en tráfico internacional
sólo pueden someterse a imposición
en ese Estado.
2. Para los fines de este Artículo, la
expresión «explotación de buque, embarcación,
aeronave o vehículo de transporte
terrestre» por una empresa comprende
también:
a) el fletamento o arrendamiento de
buque, embarcación o aeronave, a casco
desnudo (sin tripulación), o de vehículo
de transporte terrestre;
b) el arrendamiento de contenedores
y equipo relacionado, siempre que
dicho flete o arrendamiento sea accesorio
a la explotación, por esa empresa,
de buques, embarcaciones, aeronaves
o de vehículos de transporte terrestre
en tráfico internacional.
3. Las disposiciones del párrafo 1
son también aplicables a los beneficios
procedentes de la participación en un
«pool», en una empresa mixta o en una
agencia de explotación internacional
pero sólo en la medida en que los beneficios
así obtenidos sean atribuibles
al participante en proporción de su
parte en la operación conjunta”.
Según lo dispuesto en el Protocolo,
el término “beneficios”, para los fines
del artículo 8°, comprende, en especial:
i) los ingresos brutos que se deriven
directamente de la explotación de
buques, embarcaciones, aeronaves o
vehículos de transporte terrestre en
tráfico internacional, y
ii) los Intereses sobre cantidades
generadas directamente de la explotación
de buques, embarcaciones,
aeronaves o vehículos de transporte
terrestre en tráfico internacional,
siempre que dichos Intereses sean
inherentes a la explotación”.
El artículo 9° sobre Empresas Asociadas,
único dispositivo que incluye
también el concepto de doble imposición
económica, es similar al de los demás
CDI celebrados por Brasil.
El artículo 10° sobre Dividendos admite
una imposición compartida del
rendimiento, de modo que el impuesto
en el Estado de la Fuente es limitado a
10% (diez por ciento) del importe bruto
de los dividendos si el beneficiario
efectivo es una sociedad que controla,
directa o indirectamente, por lo menos
el 20% (veinte por ciento) de las acciones
con derecho a voto de la sociedad
que pague los dividendos; o 15% (quince
por ciento) del importe bruto de los
dividendos en todos los otros casos.
Adicionalmente, contiene las disposiciones
usuales del Artículo 10°, regulando
las situaciones en que se haya
configurado un EP, y un interesante párrafo
7, como una medida de combate
a la aplicación abusiva del CDI:
“7. Lo previsto en este Artículo no
se aplicará si el principal propósito o
uno de los principales propósitos de
cualquier persona involucrada con la
creación o la asignación de las acciones
u otros derechos respecto de los
cuales se paga el dividendo fuera a tomar
ventaja de este Artículo mediante
tal creación o atribución”.
En la práctica, este Artículo será de
poca utilidad para el inversionista peruano
que recibe dividendos de sociedades
brasileñas, pues tales pagos de dividendos
están actualmente exentos en la ley
interna (véase el artículo 10° de la Ley
Nº 9.249/95).
El artículo 11° sobre Intereses contiene
una limitación en el Estado de la
Fuente de una imposición a una alícuota
máxima de 15% (quince por ciento), y
no tiene ninguna referencia a exenciones
(o hipótesis de imposición exclusiva
en un país, y no concurrente) de Intereses
ligados a títulos de deuda pública
o relacionados a títulos emitidos por
el Gobierno, sus agencias o subdivisiones
políticas. Del mismo modo que el
artículo 10°, trae al final una cláusula
que busca evitar la obtención indebida
de beneficios a partir de la utilización
abusiva del CDI en cuestión.
En relación a este último párrafo,
lo mismo puede decirse, mutatis mutandis,
en relación al artículo 12° sobre
Regalías.
Como ocurre en todos los CDI celebrados
por Brasil (con excepción del
celebrado con el Japón), el artículo
13° (4) del CDI Brasil-Perú no pone límites
a la legislación brasileña para la
imposición de ganancias de capital de
no residentes, pues permite la imposición
de tal ganancia de capital o superávit
en ambos Estados Contratantes
(hechas, naturalmente, las salvaguardas
de costumbre, a lo largo del artículo,
en relación a los demás artículos del
CDI, como por ejemplo el artículo 6).
Los artículos 14° y 15° tratan respectivamente
de los servicios personales
independientes y de los dependientes
(empleados con vínculo laboral), no
desentonando de la práctica brasileña
usualmente observada. Lo mismo pue-
––––
(4) “4. Nada de lo establecido en el presente Convenio afectará la aplicación de la legislación de un Estado Contratante
para someter a imposición las ganancias de capital provenientes de la enajenación de cualquier otro tipo
de propiedad distinta de las mencionadas en este Artículo.”
32 / noviembre 2009