Informe presentación (2-3) - AELE

INFORME TRIBUTARIO
LA ASISTENCIA TÉCNICA SEGÚN EL
CONVENIO PARA EVITAR LA DOBLE
IMPOSICIÓN ENTRE PERÚ Y BRASIL
1 Planteamiento
El “Convenio para Evitar la Doble Tributación
y Prevenir la Evasión Fiscal con
relación al Impuesto a la Renta”, suscrito
por la República del Perú y la República
Federativa de Brasil (en adelante, el CDI
Perú-Brasil) será de aplicación para ambos
Estados a partir del 1 de enero de 2010.
Uno de los aspectos más relevantes del
referido CDI concierne al tratamiento de
los servicios de asistencia técnica, el cual
presenta una variante interesante respecto
de otros CDI que, a la fecha, el Perú
mantiene vigentes.
De acuerdo al primer párrafo del artículo
5° del CDI Perú-Brasil se define al “establecimiento
permanente” como el “lugar
fijo de negocios mediante el cual una
empresa realiza toda o parte de su actividad”,
lo cual, según el segundo párrafo
del mismo artículo, “(…) comprende, en
especial: (a) las sedes de dirección; (b) las
sucursales; (c) las oficinas; (d) las fábricas;
(e) los talleres; (f) las minas, los pozos
de petróleo o de gas, las canteras o
cualquier otro lugar en relación con la
exploración o explotación de recursos
naturales”.
Asimismo, conforme al numeral 3) del
artículo 5°, la expresión “establecimiento
permanente” también incluye: “Una obra
o proyecto de construcción, instalación
o montaje o una actividad
de supervisión directamente relacionada
con ellos, pero sólo cuando dicha
obra, proyecto de construcción, instalación
o montaje o actividad tenga una
duración superior a seis (6) meses.(…)”.
Por su parte, el párrafo 4 del Protocolo
del referido CDI establece que “las disposiciones
del párrafo 3) del artículo 12°
se aplican a cualquier clase de pagos percibidos
por la prestación de servicios técnicos
y asistencia técnica. Lo dispuesto
en este ítem se aplica también a los
servicios digitales y empresariales, incluidas
las consultorías”.
Según la norma del Protocolo antes
citada, dentro de la definición convencional
de “regalías” deben entenderse incluidos,
entre otros, los servicios de asistencia
técnica. La consecuencia inmediata de esta
disposición es que las rentas originadas en
este tipo de servicios tributarán conforme
a la regla del artículo 12° del CDI; es decir,
bajo un criterio de renta compartida (tanto
en el Estado de la Fuente, esto es, desde
donde se pagan las regalías; como en el
Estado de la Residencia del beneficiario
efectivo de dichas rentas) con una limitación
en la tasa del impuesto aplicable en el
Estado de la Fuente, el que no podrá exceder
del quince por ciento (15%).
Una lectura rápida de las disposiciones
convencionales anteriores podrían llevar a
interpretar que el CDI bajo comentario ha
remitido íntegramente todas las rentas por
concepto de servicios de asistencia técnica
y, en general, cualquier servicio empresarial,
al tratamiento previsto para las regalías,
lo cual no resultaría extraño en este
CDI en particular, debido a la práctica común
que ha tenido Brasil en otros CDI
suscritos con terceros Estados, de reservar
a los servicios de asistencia técnica el tratamiento
que corresponde a las regalías (1) .
Sin embargo, de un análisis más acucioso
se advierte que existen ciertos servicios
que no obstante calificar, según la Ley
doméstica peruana, como “asistencia técnica”,
se han incorporado expresamente
como supuestos de “establecimiento permanente”
y por tanto sometidos a la regla
de beneficios empresariales (nos referimos
a una obra o proyecto de construcción,
instalación o montaje o una actividad de
supervisión). Así, bajo la redacción del CDI
Silvia María Muñoz Salgado (*)
tendríamos que ciertos servicios de “asistencia
técnica” seguirían el tratamiento
previsto para las regalías, pero otros se
considerarían como beneficios empresariales
sometidos al artículo 7° del CDI, encontrándose
gravados en su totalidad en
el Estado donde se ubique el establecimiento
permanente (artículo 5°) o en el Estado
de la Residencia de la entidad que presta
el servicio, a falta del primero.
A diferencia de lo que ocurre en otros
Estados, donde la suscripción de los CDI
suele respaldarse en documentos que, a
manera de exposiciones de motivos, recogen
la interpretación auténtica de los Estados
al negociar todas las cláusulas del
CDI (2) , en el caso peruano carecemos de
tales fuentes que permitan definir, con claridad,
cuál era el tratamiento que, en definitiva,
se pretendía otorgar a los servicios
de “asistencia técnica” y si existía alguna
razón válida para efectuar la distinción que
hemos comentado anteriormente.
En este artículo revisamos algunos aspectos
que tendrían que considerarse a fin
de aplicar las cláusulas del CDI Perú-Brasil
a los servicios de asistencia técnica.
2
Alcances del concepto de
asistencia técnica según la
legislación doméstica
peruana
En el Perú, el origen del tratamiento
tributario de la “asistencia técnica” es relativamente
reciente.
Como se recuerda, mediante Dec. Leg.
––––
(*) Abogada por la Universidad de Lima. Máster en Tributación por Georgetown University (Washington DC – USA). Con
cursos en Tributación Internacional por la OCDE. Postgrado en tributación por la Universidad de Salamanca (España).
Ex Profesional Especializada de la Gerencia de Normas Tributarias de SUNAT. Abogada asociada de Rodrigo, Elías &
Medrano. Profesora de la Maestría en Tributación de la Escuela de Postgrado de la Universidad de Lima.
(1) Este es el caso de los siguientes Convenios: Argentina-Brasil (1980), Canadá-Brasil (1984), China-Brasil (1991), Checoslovaquia-Brasil
(1986), Alemania-Brasil (1975), Dinamarca-Brasil (1974), Ecuador-Brasil (1983), España-Brasil (1974),
Hungría-Brasil (1986), India-Brasil (1988), Italia-Brasil (1978), Corea-Brasil (1989), Luxemburgo-Brasil (1978), Países
Bajos-Brasil (1980), Noruega-Brasil (1980), Filipinas-Brasil (1983), Portugal-Brasil (2000), Chile-Brasil (2001).
(2) Ejemplo de ellos son las “Explicaciones Técnicas” (Technical Explanations) usuales en los CDI´s suscritos por los
Estados Unidos de América. Según se describe en su texto, tal documento constituye la guía oficial de la Convención
y refleja las políticas detrás de cada provisión particular de la Convención así como las conclusiones alcanzadas
con relación a su aplicación e interpretación.
/ noviembre 2009
35