Informe presentación (2-3) - AELE

Enfoque Internacional Nº 6
“asistencia técnica” independiente,
para cuya configuración no será necesario
que el supervisor se haya encontrado
encargado de la instalación, montaje
o puesta en marcha de la maquinaria
o equipo, es decir, de las actividades
materia de supervisión (13) .
(iv) Proyectos definitivos de ingeniería
De acuerdo al Diccionario de la Real
Academia Española, el término “ingeniería”
significa el estudio y aplicación,
por especialistas, de las diversas ramas
de la tecnología. Por su parte, el término
“tecnología” significa el conjunto
de teorías y de técnicas que permiten
el aprovechamiento práctico del conocimiento
científico, así como el conjunto
de los instrumentos y procedimientos
industriales de un determinado
sector o producto.
Asimismo, el Diccionario de Derecho
Usual de Guillermo Cabanellas define el
término “ingeniería” como la aplicación
de los conocimientos científicos a la invención,
mejora y aprovechamiento de
la técnica industrial, y como el arte de la
construcción, reparación y conservación
de las grandes obras públicas cuya finalidad
exclusiva no sea la vivienda.
Debido a que la norma peruana no ha
restringido el concepto de “proyecto
definitivo de ingeniería”, esta expresión
puede albergar actividades que estén
relacionadas con cualquier rama de la
ingeniería (civil, electrónica, de sistemas,
de informática, etc.).
Téngase presente que otros Estados
que recogen un tratamiento tributario
específico para los servicios de “asistencia
técnica”, incorporan expresamente
en sus CDI disposiciones que incluyen
en tales prestaciones a las actividades
de ingeniería más disímiles.
Este es el caso del CDI Estados Unidos-India,
de fecha 15 de mayo de
1989. El Memorándum de entendimiento
de dicho CDI establece como
ejemplos típicos de servicios capaces
de transmitir conocimientos técnicos y
sometidos a la regla de regalías según
prevé el citado CDI, a los siguientes:
“1. servicios de ingeniería (incluidas
las subcategorías de bioingeniería y
aeronáutica, ingeniería agraria, cerámica,
química, civil, eléctrico mecánica,
metalúrgica, e industrial). (.…)”.
3
La Asistencia Técnica para
efectos del CDI PERÚ-
BRASIL
3.1. Es una práctica usual de los países
que aprueban expresamente regulaciones
sobre “asistencia técnica” en
sus legislaciones domésticas el incorporar
disposiciones específicas en
sus CDI para regular dicho tipo de
servicios. Por lo general, el tratamiento
fiscal que suele otorgársele a
la “asistencia técnica” es aquel reservado
para las regalías. Así, a través
de una remisión que, con frecuencia,
suele encontrarse ubicada
en el Protocolo que forma parte integrante
del CDI, se le otorga a las
rentas derivadas de “asistencia técnica”
el tratamiento de regalías, es
decir, retención aminorada en el Estado
de la Fuente.
Los Protocolos suelen emplear dos
modalidades de remisión para someter
los servicios de “asistencia técnica”
a las reglas del artículo 12° referido
a regalías, lo que se confirma en
la práctica convencional brasileña:
(i) La remisión se realiza a condición
de que la “asistencia técnica”
prestada se encuentre relacionada
con los bienes cuyo uso
o derecho al uso, generan las
regalías.
Los CDI, a través de sus Protocolos,
establecen que “la expresión
«por informaciones relativas
a experiencias de orden
industrial, comercial o científica»
mencionada en el párrafo
3 del artículo 12° compren-
(ii)
de las rentas procedentes de la
prestación de servicios y de
asistencia técnica” (14) .
La remisión es incondicional, sujetando
todos los supuestos de
“asistencia técnica” al tratamiento
fiscal otorgado a las regalías
al margen de si se encuentran o
no vinculados con los bienes
cuyo uso las generan.
En estos casos, el Protocolo se
limita a señalar que “las disposiciones
del párrafo 3 del artículo
12° se aplican a las rentas
procedentes de la prestación
de servicios técnicos y asistencia
técnica” (15) .
Cabe indicar que este tratamiento diferenciado
en las remisiones al artículo
12°, ha sido puesto de relieve por
la autoridad tributaria española, en relación
al CDI España-Argentina (16) .
Es precisamente esta última modalidad
la que recoge el CDI Perú-Brasil,
dado que, a diferencia de lo que sucede
en el CDI España-Brasil, la remisión
del Protocolo no exige que la
“asistencia técnica” prestada se encuentre
relacionada con los bienes
enumerados en el párrafo 3) del artículo
12°.
3.2. El concepto de “asistencia técnica”
no ha recibido definición expresa en
el CDI Perú-Brasil, por lo que la interpretación
de sus alcances podrá ser
––––
(13) Esta interpretación inclusive sería la misma que se encuentra vigente a nivel convencional. Hasta el 31 de diciembre
de 2002, los Comentarios del Modelo de Convenio de la OCDE señalaban que sólo podían generar establecimiento
permanente por aplicación de este supuesto, en el caso que “las actividades de supervisión fueran realizadas
por el mismo contratista a cargo de la construcción”. A partir del 1 de enero de 2003, los Comentarios eliminan
esa frase, de donde se infiere que, en la actualidad, es posible que exista un EP si es que las actividades de supervisión
son realizadas por una empresa distinta a quien ejecuta las obras de construcción.
(14) Este tipo de remisión se encuentra recogida en los CDI suscritos por Brasil con Canadá, Dinamarca, España, Italia,
Luxemburgo, y Noruega.
Respecto al CDI Brasil-España, la doctrina ha aclarado la interpretación que debe otorgarse a este primer tipo de
remisión: “Cuando se dice que la asistencia técnica se entiende incluida en la expresión «informaciones relativas a
experiencias de orden industrial, comercial o científica», no significa que sólo sean cánones las rentas de una asistencia
técnica en relación con dichas informaciones. Mas al contrario, también podrán ser cánones la de aquella que se
preste con relación a cualquier otro bien o derecho que dé lugar a un canon. El problema que plantean los cánones en
el Convenio con Brasil ha sido uno de los motivos por los que las autoridades fiscales hispano-brasileñas se reunieron
para negociar estas cuestiones en el marco de un procedimiento amistoso del artículo 25° del Convenio. Como resultado
de dicho procedimiento se ha acordado que todas las prestaciones de servicios (servicios técnicos o asistencia
técnica) que se refieran a alguno de los bienes o derechos del artículo 12° darán lugar a un canon…” . (En: GARCÍA
HEREDIA, Alejandro. Fiscalidad Internacional de los Cánones: Derechos de autor, propiedad industrial y know-how.
Lex Nova; Valladolid, 2007, págs. 316 y 317).
(15) Este tipo de remisión se encuentra recogida en los CDI suscritos por Brasil con Argentina, China, Checoslovaquia,
Alemania, Ecuador, Hungría, India, Corea, Países Bajos, Filipinas, Portugal, y Chile.
(16) A través de la Consulta Nº 1649-02, emitida por la Subdirección General de Tributación de no Residentes española,
se establece un paralelo entre el tratamiento fiscal que recae sobre la “asistencia técnica” de acuerdo al CDI España-Brasil,
que tal como ha sido ya explicado, opta por el primer tipo de remisión mencionado, y las disposiciones
del CDI España-Argentina, en el cual la remisión es efectuada sin sujetarse a condición alguna. Así, en la referida
Consulta se señala lo siguiente:
“En el Convenio con Brasil la asistencia técnica no aparece expresamente mencionada en el artículo, sino que en el
Protocolo la incluye dentro del concepto de «informaciones relativas a experiencias de orden industrial, comercial o
científica».
Sin embargo, en el Convenio con Argentina no se redacta de esta forma. La asistencia técnica está mencionada
expresamente en el artículo como una cuestión independiente del resto y en el Protocolo no se relaciona con «informaciones
relativas a experiencias técnicas…», como ya se ha mencionado que sucede en el Convenio con Brasil.
Como puede observarse, cada convenio es diferente y admite una interpretación propia. El Convenio que aquí resulta
aplicable es el Convenio con Argentina y no con Brasil”.
38 / noviembre 2009