il libro - Silvio Riondato

File riservato ad esclusivo fine di studio
La crisi dell’ordine costituzionale
mondo sociale, impregnato da volori religiosi, morali, politici, economici, che il
diritto in un dato momento viene a tutelare. Il diritto, e con ciò la separazione dalla
fattualità naturalistica appare compiuta, non crea i valori, ma li trova preesistenti
nella realtà sociale («che non è la realtà naturalistica»).
Il testo nella sua lucidità argomentativa coglie, a mio parere, le coordinate di quel
positivismo assiologico, che lungi dall’essere considerato un nostalgico ritorno al diritto
naturale, nell’affermazione della netta separazione tra fatto naturalistico e mondo
del diritto si pone in antitesi a quella dottrina del diritto del fatto che ha costituito,
come vedremo, pur nelle sue variazioni la cifra del diritto nazionalsocialista.
2. A differenza delle teorie kelseniane e della loro visione formalistica del diritto,
la dottrina nazionalsocialista è tutta impregnata da categorie giuridiche, filosofiche e
politiche. In essa il diritto non è mera forma, ma è innanzitutto contenuto, fatto.
Esso non può prescindere dalla vita del popolo, dalla sua Weltanschauung. Tutto ciò
che Kelsen aveva accuratamente rimosso, per cogliere la purezza della dottrina del
diritto, penetra invece nel diritto nazional-socialista, che si fondava sul riconoscimento
della legittimità del potere basata sul diritto di derogare, di decidere nello
Stato d’eccezione. Rispetto alla formalità normativa, ciò che contava era la fattualità,
il fatto nella sua brutale fisicità, che giustificava la decisione. Allo Stato impersonale
e alla sua soggettività giuridica, persona civitatis, secondo la nota espressione hobbesiana,
viene sostituito lo Stato apparato - organizzativo, identificabile in una persona
fisica. Il Führerprinzip, sintetizzava nella persona fisica di un uomo tutto l’apparato
organizzativo. In questo modo alla norma scritta, priva di contenuti, pura forma,
viene contrapposto il Tatrecht, il diritto del fatto. Senza voler entrare nella complessa
dottrina del diritto nazionalsocialista, per coglierne le diverse angolazioni, mi preme
qui individuare nel concetto di fattualità il filo conduttore che pur caratterizzando
un preciso momento storico-politico, costituisce a mio parere un dato latente ad ogni
ordinamento anche costituzionale. La reazione contro le dottrine liberali e individualistiche
rispecchianti «la mentalità ebraica, portata al vuoto astrattismo» 3 che segna
l’avvento del nazismo in Germania non poteva non comportare la sovversione delle
fondamenta dommatiche del diritto costituzionale tedesco. Il rifiuto della nozione di
universalità fa sì che il diritto nazionalsocialista venga inteso come diritto tedesco,
esso vale entro i confini del Reich. I valori ritenuti assoluti, in realtà sono frutto della
situazione politica. Così Schmitt. Se poi si analizza il pensiero di Otto Koellreutter
si scopre in modo netto l’opposizione ad ogni concezione individualistica in cui diritto
e politica non siano abbracciati. E’, infatti, da considerarsi irrealistico la separa-
3 Cfr. P. Biscaretti Di Ruffia, L’esposizione dommatica del diritto costituzionale nella recente letteratura
germanica, inglese, nordamericana e francese (1930-1940), in Ius, aprile-giugno 1940, p. 303-304.
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