2002 Fianzas Primero - CNSF

Es conveniente transcribir las siguientes palabras de Rojina Villegas:
“No debe confundirse el objeto directo, como obligación subsidiaria que asume el fiador, con los
beneficios de orden y excusión. En efecto, aun cuando se renuncien dichos beneficios, la
obligación del fiador siempre es condicional, o sea, para el caso de que el deudor no cumpla;
pero basta el vencimiento de la deuda principal, o que ésta se haga exigible conforme a
derecho, para que si el deudor no paga, deba hacerlo el fiador. Por consiguiente, cuando la
deuda no tiene plazo cierto, conforme al artículo 2080 del Código Civil, si se trata de
obligaciones de dar, no podrá el acreedor exigir el pago sino después de los treinta días
siguientes a la interpelación que haga al deudor (y no al fiador), ya sea en forma judicial, ya en
lo extrajudicial, ante un notario o ante dos testigos. En el caso de las obligaciones de hacer,
para que éstas sean exigibles debe transcurrir el tiempo normalmente necesario para la
ejecución del hecho.
De esta suerte, para esa clase de obligaciones, aun cuando el fiador haya renunciado al
beneficio de orden, el acreedor debe interpelar al deudor en los términos indicados, para que la
deuda sea exigible, y sólo en el caso de incumplimiento podrá demandar al fiador, supuesto
que el objeto directo de la fianza, es el de crear una obligación a cargo de éste, si el deudor no
hace el pago.” 45
Artículo 34.- La transacción entre el acreedor y el deudor principal aprovecha a la
institución de fianzas pero no le perjudica y sólo queda obligada por la transacción
cuando consienta en ella. Puede la institución de fianzas transigir con el acreedor respecto
del pago de una reclamación, pero en este caso sólo podrá repetir en contra del fiado lo
que efectivamente hubiere pagado, más los accesorios legales.
Comentario.- La transacción es un convenio por el cual las partes haciéndose recíprocas
concesiones terminan una controversia presente o previenen una futura.
Implica la transacción la extinción de una obligación y el nacimiento de otra, por tal motivo la
institución de fianzas no puede quedar obligada por la transacción sino únicamente cuando
otorgue su anuencia con la misma.
En ocasiones, el beneficiario y la afianzadora llegan a un acuerdo para que la afianzadora
realice el pago de la cantidad estimada procedente, ya sea extrajudicial o judicialmente. En tal
caso, la afianzadora sólo podrá repetir en contra del fiado lo que efectivamente hubiere
pagado, más los accesorios legales.
Artículo 35.- La renuncia voluntaria que hiciere el deudor de la prescripción de la
obligación o de otra causa de liberación, o de nulidad absoluta o relativa, o
inexistencia o rescisión de la misma no impide que la institución de fianzas haga valer
esas excepciones.
Comentario.- En esta disposición que tiene su antecedente en lo dispuesto en el artículo 2813
del Código Civil Federal se determina que la institución fiadora puede hacer valer la excepción
fundada en nulidad relativa, debiendo concordarse esta disposición con las otras que señalan
que la única excepción que la institución de fianzas queda impedida de oponer es aquella que
se funda en la incapacidad del fiado.
45 Rojina Villegas, Derecho Civil Mexicano, Op. Cit. Pág. 286.
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