Sentencia C-225 -95 Exequibilidad de Protocolo II - Fiscalía General ...

24/ 10/ 12 Sent encia
suspende la vigencia de las normas nacionales.
21- Esto muestra con claridad que el derecho humanitario en manera alguna legitima la
guerra. Lo que busca es garantizar que las partes en contienda adopten las medidas para
proteger a la persona humana. Y a su vez, como bien lo señalan la Vista Fiscal, los
representantes gubernamentales y otros intervinientes, esta humanización de la guerra tiene
una especial trascendencia constitucional en la búsqueda de la paz. En efecto, de manera
insistente, la doctrina nacional e internacional han señalado que las normas humanitarias no se
limitan a reducir los estragos de la guerra sino que tienen una finalidad tácita que puede ser,
en ocasiones, mucho más preciosa: esta normatividad puede también facilitar la reconciliación
entre las partes enfrentadas, porque evita crueldades innecesarias en las operaciones de
guerra. De esa manera, al reconocer una mínima normatividad aplicable, una mínima
racionalidad ética, el derecho internacional humanitario facilita un reconocimiento recíproco
de los actores enfrentados, y por ende favorece la búsqueda de la paz y la reconciliación de
las sociedades fracturadas por los conflictos armados.
Así lo entendió, a nivel teórico, Kant, cuando enfrentó al problema de cómo aplicar el
derecho de gentes a la guerra, que para este pensador era un estado de naturaleza, una
situación de ausencia de orden y derecho. Kant encontró una respuesta: "hay que hacer la
guerra según principios tales que sea siempre posible salir de ese estado natural y entrar en un
estado jurídicoEmmanuel Kant. Principios metafísicos del derecho. Buenos Aires: Editorial
Americalee, 1943, p 190. . Esto ni más ni menos significa que la aplicación del derecho
internacional humanitario facilita el restablecimiento de la paz.. E igualmente, a nivel práctico,
el presidente de los Estados Unidos Lincoln fue de la misma opinión. En efecto, durante la
Guerra de Secesión, Lincoln adoptó el 24 de abril de 1863 la Orden General No 100, por
medio de la cual puso en vigor el primer código militar destinado a humanizar un conflicto
armado interno. Conocida como el Código de Lieber, pues fue redactada por el jurista Francis
Lieber, esta orden prohíbe todas las prácticas contrarias a las costumbres de la guerra
civilizada, no sólo con el fin de ahorrar sufrimiento humano durante las hostilidades sino,
además, porque es necesario excluir, según lo dice el artículo 16 de esa normatividad, "todo
acto de hostilidad que haga innecesariamente difícil el retorno a la paz".
Esto muestra entonces que las normas humanitarias, lejos de legitimar la guerra, aparecen
como una proyección de la búsqueda de la paz, que es en el constitucionalismo colombiano
un derecho y un deber de obligatorio cumplimiento (CP art. 22), lo cual confiere nuevas bases
constitucionales al Protocolo II. Esto obviamente no significa, como bien lo destaca el
Ministerio Público, que las normas humanitarias sólo se puedan y deban aplicar en escenarios
de una eventual negociación, pues ellas son obligatorias per se para las partes en un conflicto
armado. Además, la aplicación del derecho internacional humanitario no menoscaba la
responsabilidad del gobierno de mantener o restablecer el orden público, como lo precisa el
artículo 3º del Protocolo II.
La "Cláusula Martens" y la relación del Protocolo II con el conjunto de normas de
derecho internacional humanitario.
www. f iscalia. gov. co: 8080/ just iciapaz/ Docum ent os/ Nor m at iva/ Sent encia_225_Pr ot ocolo_I I . ht m
52/ 66