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FONDO JURÍDICO · Subordinación y autonomía en el trabajo profesional
ción, de coordinación -incluso con otros trabajadores-,
que resulta de contornos imprecisos pero en cuyo fondo
no es difícil descubrir algo muy parecido a la dependencia
jurídica 38 , atenuada si se quiere 39 .
Finalmente, se encuentra la nota relativa a la falta
“subordinación jurídica” que lo diferencia
de los trabajadores asalariados.
Precisamente, en este punto en
donde más surgen dudas en torno al
uso fraudulento del TRADE, pues muchas
empresas se valen de este apartado
para imponer sus condiciones y
poder de organización. La grave situación
de crisis económica y el miedo
a perder un empleo determina que algunos
profesionales 40 pasen a convertirse
en falsos autónomos, defraudando
con ello a las endebles arcas que
sostienen al sistema públicas de Seguridad
Social. La confusión conceptual
o las fronteras entre el TRADE, el autónomo y el asalariado
se hacen presentes, ahora más que nunca, también
en el plano práctico. Normalmente, en estos supuestos los
trabajadores afectados suelen solicitar la conversión en
TRADE al término de su relación con el cliente, lo cual
evidencia la situación pseudolaboral en la que se encuentran
41 .
En este sentido, el Tribunal de Justicia de la UE 42 ha
aclarado el concepto de falso autónomo, al reconocer la
presencia de esta figura siempre que no funcione como
operador económicamente dependiente en el mercado
de trabajo. Aclara el Alto Tribunal europeo que la calificación
de “prestación autónoma”, a la que se refiere el
Derecho nacional, no excluye el hecho de que una misma
persona sea calificada como de trabajador. En efecto,
de la misma manera, que desde el ámbito europeo no se
excluye el una persona sea contratada como prestadora
38 “La dependencia jurídica, además de ser una nota constitutiva esencial
del contrato de trabajo es una característica exclusiva de la prestación
laboral de servicios, en cambio, la subordinación económica no es más que
una característica usual de las prestaciones laborales, pero no exclusiva de
éstas, por lo que no basta por sí sola para identificar un contrato de trabajo,
ni para apreciar automáticamente una conexión ineludible entre «dependencia
económica» y «dependencia jurídica”. Ver STSJ Cataluña, Sala de
lo Social, Sec. 1.ª, 1672/2015, de 5 de marzo.
39 Montoya Melgar, A, “Trabajo dependiente y trabajo autónomo ante el
Derecho del Trabajo”, 38.
40 A saber: los agentes comerciales.
41 Ver las sentencias del TS de 25 de octubre de 2012 (Recurso 4317/2011)
y 6 de octubre de 2011. En esta línea, la doctrina ha señalado que la diferencia
entre el TRADE y el falso autónomo radica en la propia esencia de su
relación y en la forma de realizarse. “ Mientras el primero, vinculado a una
o varias empresas, ve reducida su capacidad de organización por intereses
mercantiles que le hacen someterse a exigencias exógenas (esto le ocurre a
todas las empresas denominadas empresas satélite), manteniendo una independencia
laboral que le permite adoptar decisiones unilaterales, el segundo
sustenta su relación en un problema de naturaleza fáctica: la realización de
negocios en fraude de ley donde se lleva a cabo un contrato simulado con
la finalidad de crear, con engaño, una apariencia falsa, a partir de la cual se
pueden lograr finalidades no admitidas por el ordenamiento jurídico y evitar
obligaciones legalmente establecidas”. Ver Fernández Santos, G, “Trade vs
falso autónomo”, La Ley, nº 1397 (2009).
42 Ver la STJUE de 4 de diciembre de 2014, en el recurso C-413/2013.
En toda la
Unión Europea,
así como en España,
la participación de las
mujeres en el mercado de
trabajo ha experimentado
una paulatina expansión
a partir de mediados
de los años
ochenta
autónoma de servicios con arreglo al Derecho nacional,
siempre que actúe bajo la dirección del empresario y que
no participe en los riesgos comerciales del mismo, así
pues un prestador de servicios puede perder su condición
de operador económico independiente y, por tanto
de empresa, cuando no determina de
forma autónoma su comportamiento
en el mercado sino que depende completamente
de su comitente. Por tanto,
para que pueda considerarse, a efectos
del Derecho de la Unión, que los sustitutos
autónomos del litigio principal
no son “trabajadores” sino verdaderas
“empresas”, debe el tribunal remitente
comprobar que, más allá de la naturaleza
jurídica de sus contratos por obra
o servicio, dichos sustitutos no se encuentren
en las condiciones señaladas.
De este modo, no se entra a considerar
el “nomen iuris” que las partes hayan
querido articular, sino el verdadero fondo o intención
material 43 .
2.2. EL CONTRATO PARA LA REALIZACIÓN DE
UNA ACTIVIDAD PROFESIONAL ENTRE TRADE Y
CLIENTE
El artículo 12 de la LETA establece que “El contrato para
la realización de la actividad profesional del trabajador
autónomo económicamente dependiente celebrado entre
éste y su cliente se formalizará siempre por escrito y deberá
ser registrado en la oficina pública correspondiente.
Dicho registro no tendrá carácter público”. En concreto,
el RD 197/2009 por el que se desarrolla la LETA prevé
que “el registro se efectuará en el Servicio Público de Empleo
Estatal, organismo del que dependerá el registro con
carácter informativo de contratos para la realización de
actividad económica o profesional del trabajador autónomo
económicamente dependiente” (art. 6.1 in fine). De
acuerdo con sendos preceptos, el TRADE podrá alcanzar
tal consideración cuando, por un lado, cumpla con los requisitos
que recoge el artículo 11, pero también, por otro,
comunique fehaciente al empresario su condición de dependencia
económica 44 . El hecho de que se solicite esta
comunicación es clarificadora de la relación jurídica con
quién se está contratando y también una posible vía de
escape para la regularización de la situación de TRA-
DES encubiertos 45 . Por lo que, si no hay comunicación no
hay entonces obligación de considerar como TRADE al
trabajador y, de igual modo, tampoco se puede presumir
el cumplimiento de los requisitos legales que recoge el
artículo 11. Cuestión distinta es que se haya formaliza-
43 Serrano Argüeso, M, “Autónomos dependientes y autónomos independientes.
Un intento de reconfigurar al Trade”, 11.
44 El número 1 del artículo 12 que introduce la Ley 26/2011, de 10 de octubre
(a través de su Disposición Final segunda), establece el procedimiento
para que el trabajador pueda obtener el reconocimiento por parte del empresario
de la condición de TRADE y la formalización del contrato.
45 A este respecto, se establece la plena aplicación del artículo 1278 del
Código Civil siempre que concurran todas las condiciones esenciales que
determinan su validez.
64 Sala de Togas · Ilustre Colegio Provincial de Abogados de Almería Julio 2017