Rapport sur les déclarations de franchissement de seuil de ... - AFG
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<strong>Rapport</strong> du groupe <strong>de</strong> travail <strong>de</strong> l’AMF <strong>sur</strong> <strong>les</strong> <strong>déclarations</strong> <strong>de</strong> <strong>franchissement</strong><br />
<strong>de</strong> <strong>seuil</strong> <strong>de</strong> participation et <strong>les</strong> <strong>déclarations</strong> d’intention (Octobre 2008)<br />
A fortiori, <strong>les</strong> instruments à dénouement exclusivement monétaire sont exclus en tant que tels du<br />
champ d’application <strong>de</strong> la réglementation française. La situation n’est toutefois pas celle d’un vi<strong>de</strong><br />
juridique puisque dans <strong>les</strong> exemp<strong>les</strong> considérés, <strong>les</strong> assimilations prévues par le co<strong>de</strong> <strong>de</strong> commerce<br />
auraient pu s’appliquer au titre, par exemple, du portage, <strong>de</strong>s procurations ou encore du concert 18 .<br />
Toutefois, si l’on excepte <strong>les</strong> cas, peu fréquents, <strong>de</strong> portage révélé et <strong>de</strong> procuration, le recours à <strong>de</strong><br />
tel<strong>les</strong> qualifications ne manque pas <strong>de</strong> poser <strong>de</strong>s problèmes <strong>de</strong> preuve et ne peut le plus souvent<br />
intervenir qu’a posteriori à titre <strong>de</strong> sanction.<br />
B. – LES RECOMMANDATIONS DU GROUPE : RENFORCER LA TRANSPARENCE DES PRISES DE<br />
PARTICIPATION DANS LE CAPITAL DES SOCIETES COTEES<br />
L’impératif d’un fonctionnement efficace du marché implique que la réglementation ne puisse pas être<br />
contournable par l’adoption <strong>de</strong> stratégies non révélées ou <strong>de</strong> techniques sophistiquées dont l’objet ou<br />
l’effet est la dissimulation <strong>de</strong>s influences significatives, actuel<strong>les</strong> ou potentiel<strong>les</strong>, susceptib<strong>les</strong> <strong>de</strong><br />
s’exercer <strong>sur</strong> une société cotée : cel<strong>les</strong>-ci doivent apparaître clairement à cette <strong>de</strong>rnière, à ses<br />
actionnaires et au marché.<br />
Le même impératif comman<strong>de</strong> que l’information publiée ren<strong>de</strong> précisément compte <strong>de</strong> ces influences,<br />
<strong>de</strong> leur nature mais également <strong>de</strong> leurs objectifs. Il permet également <strong>de</strong> délimiter le niveau adéquat<br />
<strong>de</strong> l’information nécessaire : lorsque l’acquisition ne correspond pas à une prise d’« influence » au<br />
sein <strong>de</strong> l’émetteur, elle ne doit pas être prise en compte, à défaut <strong>de</strong> quoi l’information délivrée<br />
risquerait d’être difficilement exploitable.<br />
1. Renforcer la transparence <strong>de</strong> l’ensemble <strong>de</strong>s intérêts économiques<br />
(« exposition économique ») détenus dans une société<br />
a) La transposition <strong>de</strong> la directive Transparence<br />
Le système <strong>de</strong> l’assimilation permet d’éviter le jeu d’effets <strong>de</strong> <strong>seuil</strong>s et la situation dans laquelle un<br />
investisseur pourrait se trouver à n’avoir à effectuer aucune déclaration alors que sa position globale<br />
lui confèrerait un poids certain <strong>sur</strong> l’émetteur parce que, par exemple, il détiendrait directement 4,5%<br />
d’actions et 4,5% d’actions par l’intermédiaire d’options d’achat. L’assimilation serait également à<br />
même d’as<strong>sur</strong>er un niveau approprié <strong>de</strong> transparence, pour le marché, l’émetteur et ses autres<br />
actionnaires.<br />
18<br />
Article L. 233-9 du co<strong>de</strong> <strong>de</strong> commerce (Annexe XI). Certains ont pu considérer également que <strong>les</strong> options <strong>de</strong>vaient être<br />
révélées en application <strong>de</strong> l’article L. 233-11 du co<strong>de</strong> <strong>de</strong> commerce en tant que conventions prévoyant <strong>de</strong>s conditions<br />
préférentiel<strong>les</strong> <strong>de</strong> cession ou d'acquisition mais el<strong>les</strong> ne sont pas prises en compte en pratique à ce titre.<br />
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