Rapport sur les déclarations de franchissement de seuil de ... - AFG
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<strong>Rapport</strong> du groupe <strong>de</strong> travail <strong>de</strong> l’AMF <strong>sur</strong> <strong>les</strong> <strong>déclarations</strong> <strong>de</strong> <strong>franchissement</strong><br />
<strong>de</strong> <strong>seuil</strong> <strong>de</strong> participation et <strong>les</strong> <strong>déclarations</strong> d’intention (Octobre 2008)<br />
De façon générale, dans un souci <strong>de</strong> cohérence et pour éviter <strong>les</strong> retraitements systématiques, une<br />
harmonisation du mo<strong>de</strong> <strong>de</strong> calcul facilite le suivi <strong>de</strong> la participation <strong>de</strong>s actionnaires au regard <strong>de</strong>s<br />
obligations en matière d’offre. Elle permet, notamment, d’apprécier l’application éventuelle <strong>de</strong><br />
l’obligation <strong>de</strong> dépôt d’une offre grâce aux <strong>déclarations</strong> <strong>de</strong> <strong>franchissement</strong>s <strong>de</strong> <strong>seuil</strong>s, socle <strong>de</strong><br />
l’information donnée au marché <strong>sur</strong> l’actionnariat <strong>de</strong>s sociétés cotées.<br />
Le règlement général prévoit l’application d’un certain nombre <strong>de</strong> restrictions d’intervention <strong>sur</strong> <strong>les</strong><br />
titres <strong>de</strong> la société visée pendant la pério<strong>de</strong> d’offre 48 aux personnes concernées par l’offre (initiateur et<br />
société visée agissant seule ou <strong>de</strong> concert) ainsi qu’aux établissements conseils et présentateurs <strong>de</strong><br />
l’offre. Des instruments financiers complexes peuvent toutefois être actuellement utilisés pour<br />
contourner la réglementation ; aussi cette <strong>de</strong>rnière se doit-elle <strong>de</strong> <strong>les</strong> englober. L’AMF, dans une<br />
position du 12 avril 2006 49 , a d’ores et déjà considéré que toute opération nouvelle <strong>sur</strong> un produit<br />
dérivé initiée après l’ouverture <strong>de</strong> l’offre est prohibée si elle risque d’avoir pour effet <strong>de</strong> faire varier<br />
entre « j-1 » et « j », à l’issue <strong>de</strong> la journée, le pourcentage du capital ou <strong>de</strong>s droits <strong>de</strong> vote détenu.<br />
En lien avec ces restrictions, le règlement général prévoit que <strong>les</strong> transactions réalisées en pério<strong>de</strong><br />
d’offre doivent faire l’objet d’une déclaration, notamment par <strong>les</strong> personnes détenant plus <strong>de</strong> 5% du<br />
capital <strong>de</strong> la société visée ou ayant acquis <strong>de</strong>puis le début <strong>de</strong> la pério<strong>de</strong> d’offre plus <strong>de</strong> 0.5% <strong>de</strong> ce<br />
même capital. A fortiori en pério<strong>de</strong> d’offre publique, ces <strong>seuil</strong>s <strong>de</strong>vraient prendre en compte <strong>les</strong><br />
instruments financiers à terme qui procurent une exposition économique aux actions concernées par<br />
l’offre.<br />
D’autres dispositions concernent l’obligation <strong>de</strong> déposer une offre, qu’il s’agisse d’une offre dite<br />
obligatoire ou d’une garantie <strong>de</strong> cours. L’appréciation du <strong>seuil</strong> <strong>de</strong> déclenchement <strong>de</strong> l’offre obligatoire<br />
ne pourrait également être totalement déconnectée <strong>de</strong>s <strong>seuil</strong>s qui génèrent une obligation<br />
déclarative : ces instruments financiers à terme ou <strong>les</strong> opérations <strong>de</strong> prêt-emprunt <strong>de</strong> titres, lorsqu’ils<br />
font franchir le <strong>seuil</strong> <strong>de</strong> l’offre obligatoire en cumulé avec <strong>de</strong>s actions, témoignent d’une réelle emprise<br />
<strong>sur</strong> la stratégie <strong>de</strong> l’émetteur qui justifie le lancement d’une offre portant <strong>sur</strong> la totalité du capital <strong>de</strong> la<br />
société. A défaut, ils pourraient être utilisés <strong>de</strong> façon habile à l’approche <strong>de</strong> l’assemblée générale pour<br />
pouvoir emporter <strong>les</strong> décisions stratégiques sans que leur acquéreur n’ait l’obligation <strong>de</strong> déposer une<br />
offre <strong>sur</strong> la totalité du capital. Aussi, une partie substantielle <strong>de</strong>s membres du groupe <strong>de</strong> travail<br />
considère-t-elle que le <strong>seuil</strong> <strong>de</strong> déclenchement <strong>de</strong> l’offre obligatoire doit être calculé selon <strong>de</strong>s<br />
modalités i<strong>de</strong>ntiques à cel<strong>les</strong> retenues pour <strong>les</strong> <strong>seuil</strong>s donnant lieu à déclaration.<br />
48<br />
Sur <strong>les</strong>quel<strong>les</strong> l’AMF a déjà lancé une consultation publique :<br />
http://www.amf-france.org/documents/general/8266_1.pdf.<br />
49<br />
L’AMF apporte <strong>de</strong>s éclaircissements aux questions relatives aux restrictions particulières s’appliquant en pério<strong>de</strong> d’offre<br />
publique aux interventions relevant du service <strong>de</strong> la négociation pour compte propre <strong>de</strong>s prestataires <strong>de</strong> services<br />
d’investissement agissant en qualité d’établissement présentateur ou conseil <strong>de</strong> l’initiateur ou <strong>de</strong> la cible, Position du 12 avril<br />
2006, disponible <strong>sur</strong> le site <strong>de</strong> l’AMF : http://www.amf-france.org/documents/general/6600_1.pdf.<br />
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