29.08.2013 Views

Bilaga 9 Konsumentprodukter som hjälpmedel i hälso- och sjukvården

Bilaga 9 Konsumentprodukter som hjälpmedel i hälso- och sjukvården

Bilaga 9 Konsumentprodukter som hjälpmedel i hälso- och sjukvården

SHOW MORE
SHOW LESS

Create successful ePaper yourself

Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.

Alternativ telefoni - från särlösning till lösning<br />

Slutrapport<br />

<strong>Bilaga</strong> 9<br />

<strong>Konsumentprodukter</strong> <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong><br />

<strong>sjukvården</strong> - en rättsutredning, Hjälpmedelsinstitutet<br />

2013


Hjälpmedelsinstitutet RÄTTSPROMEMORIA<br />

M. Nymark<br />

Tfn 070-776 63 54 2013-01-14<br />

<strong>Konsumentprodukter</strong> <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> – en<br />

rättsutredning<br />

Slutsatser <strong>och</strong> rekommendationer<br />

1. Rättsutredningen ger vid handen att det inte finns några absoluta rättsliga hinder<br />

för ett landsting eller en kommun att bredda sitt <strong>hjälpmedel</strong>sutbud med<br />

konsumentprodukter eller att överlåta till en patient att med stöd av ett<br />

egenvårdsbeslut <strong>och</strong> en rehabiliteringsplan (motsvarande) själv köpa en sådan<br />

produkt (Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>).<br />

2. Av 2 a § <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdslagen (1982:763) följer emellertid att all vård ska<br />

vara säker <strong>och</strong> tillgodose patientens trygghet. Av patientsäkerhetslagen<br />

(2010:659) följer vidare att vårdgivare ska vidta de åtgärder <strong>som</strong> behövs för att<br />

förebygga vårdskador (3 kap. 1 §). Dessa krav i lagstiftningen innebär att ett<br />

landsting eller en kommun är skyldiga att utvärdera konsumentprodukter så att<br />

de är säkra för patienten <strong>och</strong> för avsett användning<strong>som</strong>råde, t.ex. för att<br />

kompensera för en specifik funktionsnedsättning hos patienten. Skyldigheten<br />

aktualiseras med anledning av att konsumentprodukter, till skillnad från<br />

medicintekniska produkter, inte är tillverkade <strong>och</strong> testade för medicinska<br />

tillämpningar, t.ex. för att kompensera för en funktionsnedsättning.<br />

Omfattningen av en sådan utvärdering <strong>och</strong> patientsäkerhetsriskanalys är givetvis<br />

avhängig av vilket slag av produkt det rör sig om <strong>och</strong> risken för att patienten kan<br />

drabbas av en personskada. Utvärderingen ska dokumenteras av vårdgivaren.<br />

3. Utvärderingen av en konsumentprodukt kan ge vid handen att den inte ska<br />

tillföras landstingets eller kommunens <strong>hjälpmedel</strong>sutbud på grund av att den inte<br />

är tillräckligt säker för patienter. Tillförs konsumentprodukten<br />

<strong>hjälpmedel</strong>sutbudet ska landstinget eller kommunen informera patienten om<br />

eventuella risker med hjälpmedlet <strong>som</strong> framkommit vid utvärderingen. Godtar<br />

patienten hjälpmedlet, samtycker patienten därmed också till de risker <strong>som</strong> följer<br />

av användningen av hjälpmedlet.<br />

4. En motsvarande skyldighet att göra en patientsäkerhetsriskanalys <strong>och</strong> informera<br />

om risker har en förskrivare <strong>som</strong> avser att överlåta till en patient att köpa <strong>och</strong> äga<br />

en konsumentprodukt inom ramen för Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>. Det följer bl.a. av<br />

patientsäkerhetslagens bestämmelser om patientsäkerhet <strong>och</strong> skyldigheter för<br />

yrkesutövare inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> samt Socialstyrelsens föreskrifter<br />

(SOSFS 2009:6) om bedömningen av om en <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdsåtgärd kan<br />

utföras <strong>som</strong> egenvård. Förskrivaren är ansvarig för sitt beslut <strong>och</strong> för att följa<br />

upp det, däremot inte för patientens användning av hjälpmedlet.<br />

Alternativ telefoni - från särlösning till lösning <strong>Bilaga</strong> 9


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

5. Om en patient drabbas av personskada i samband med en olycka eller ett tillbud<br />

med en konsumentprodukt, vilken har förskrivits <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> eller köpts av<br />

patienten inom Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>, utgår inte ersättning enligt<br />

patientskadelagen (1996:799). Det är en allvarlig rättsförlust för patienten<br />

efter<strong>som</strong> förfarandet är gratis <strong>och</strong> enklare för patienten jämfört med att väcka en<br />

skadeståndstalan vid allmän domstol. Lagens felbegrepp är också generösare än<br />

andra motsvarande lagar <strong>som</strong> reglerar skadestånd vid fel i produkter <strong>och</strong> varor.<br />

6. Föregående punkt innebär att ett landsting eller en kommun har en skyldighet att<br />

informera patienten om att denne inte kan påräkna patientskadeersättning enligt<br />

patientskadelagen när konsumentprodukter förskrivs <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> eller köps<br />

av patienten inom Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>. Det följer av <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong><br />

sjukvårdslagens krav på vårdgivare att lämna individuell information om vård<br />

<strong>och</strong> behandling (2 b §) <strong>och</strong> kravet på trygghet i vården (2 a § 1 punkten).<br />

7. Om en patient drabbas av personskada i samband med en olycka eller ett tillbud<br />

med en konsumentprodukt, vilken har förskrivits <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> eller köpts av<br />

patienten inom Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>, kan tillverkaren bli skadeståndsskyldig<br />

för personskadan enligt produktansvarslagen (1992:18). Det strikta<br />

skadeståndsansvaret enligt lagen är emellertid begränsat till fel i produkten,<br />

varvid tillverkarens avsedda användning<strong>som</strong>råde <strong>och</strong> bruksansvisningar ska<br />

vägas in i skälighetsbedömningen huruvida en skadeståndsskyldighet föreligger.<br />

Om patienten använder en konsumentprodukt för medicinska tillämpningar eller<br />

saknar förmåga att tillgodogöra sig bruksanvisningen, ligger det i farans riktning<br />

att ingen skadeståndsskyldighet föreligger för tillverkaren.<br />

8. Om patienten utsläckt möjligheterna att erhålla skadestånd enligt<br />

produktansvarslagen för personskada vid olycka eller tillbud med en<br />

konsumentprodukt, vilken har förskrivits <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> eller köpts av<br />

patienten inom Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>, <strong>och</strong> han eller hon saknar en individuell<br />

produktförsäkring, kan patienten själv väcka en talan om skadestånd mot<br />

antingen vårdgivaren eller tillverkaren med stöd av skadeståndslagen<br />

(1972:207). Patientens chanser att vinna en sådan talan mot tillverkaren får<br />

bedömas <strong>som</strong> liten i sådana komplexa tvistemål. Om patienten däremot väcker<br />

en sådan talan mot en kommun eller ett landsting, <strong>och</strong> kan göra sannolikt att<br />

dessa har underlåtit att göra en patientsäkerhetsriskanalys samt informera<br />

patienten om eventuella risker med produkten, bedöms patientens chanser dock<br />

att vinna framgång med sin talan <strong>som</strong> stora.<br />

9. Risken att patienten hamnar i en situation där han eller hon inte alls kompenseras<br />

ekonomiskt för en patientskada enligt ovanstående bedöms <strong>som</strong> liten, men reell.<br />

Den allmänna <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>s grundtanke är en vård på lika villkor. Det<br />

är inte en vård på lika villkor att en krets av patienter, om än liten, riskerar att bli<br />

helt utan ekonomisk kompensation vid olycka eller tillbud med <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong><br />

är konsumentprodukter.<br />

10. En lösning för att reducera eller eliminera den identifierade risken att patienten<br />

inte kompenseras ekonomiskt för en personskada vid förskrivning eller<br />

tillhandahållande inom Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> av en konsumentprodukt är en<br />

2


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

frivillig kollektiv försäkring <strong>som</strong> landsting <strong>och</strong> kommuner kan teckna för att<br />

ekonomiskt kompensera patienter <strong>som</strong> hamnar utanför det socioekonomiska<br />

skyddsnät <strong>som</strong> samhället har skapat för säkerhetsbrister <strong>och</strong> olyckor med<br />

produkter inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>. Lösningen motsvarar de<br />

kollektivförsäkringar <strong>som</strong> finns idag för patientskador <strong>och</strong> läkemedelsskador<br />

inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>, men i detta fall avsedd endast för personskador med<br />

anledning av olyckor eller tillbud med konsumentprodukter <strong>som</strong> förskrivits <strong>som</strong><br />

<strong>hjälpmedel</strong> enligt <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdslagen alternativt köpts av patienten med<br />

stöd av ett egenvårdsbeslut av vårdgivaren. Andra lösningar övervägs också i<br />

rättsutredningen. Lösningarna kräver ytterligare överväganden.<br />

Slut på sammanfattningen.<br />

__________________________<br />

3


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Innehåll<br />

1 Inledning 5<br />

2 Bakgrund 6<br />

3 Frågeställningar 9<br />

4 Rättslig reglering 11<br />

4.1 Hälso- <strong>och</strong> sjukvårdslagen 11<br />

4.2 Patientsäkerhetslagen 13<br />

4.3 Lagen om valfrihetssystem 15<br />

4.4 Produktsäkerhetslagen 16<br />

4.5 Lagen om medicintekniska produkter 24<br />

4.6 Produktansvarslagen 32<br />

4.7 Patientskadelagen 40<br />

4.8 Lagen om offentlig upphandling 43<br />

5 Närmare om <strong>hjälpmedel</strong> 46<br />

5.1 Inledning 46<br />

5.2 Ansvaret för <strong>hjälpmedel</strong> i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> 46<br />

5.3 Hjälpmedel ett flytande begrepp 48<br />

5.4 Det delade <strong>och</strong> olika fördelade <strong>hjälpmedel</strong>sansvaret 49<br />

5.5 Olika vägar till <strong>hjälpmedel</strong> 49<br />

5.6 Hjälpmedel i form av medicintekniska produkter 53<br />

5.7 <strong>Konsumentprodukter</strong> <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> 54<br />

6 Bedömning 58<br />

6.1 Inledning 58<br />

6.2 Vad skiljer ett <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> är en konsumentprodukt från ett <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> är en<br />

medicinteknisk produkt? 58<br />

6.3 Är smartphones <strong>och</strong> <strong>hälso</strong>appar medicintekniska produkter eller konsumentprodukter enligt<br />

gällande produktsäkerhetsregler? 61<br />

6.4 Finns det lagliga hinder för ett landsting eller en kommun att förskriva konsumentprodukter<br />

<strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong>? 62<br />

6.5 <strong>Konsumentprodukter</strong> <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> 64<br />

6.6 Medicintekniska produkter inom Fritt val 65<br />

6.7 Påverkas patientens rättsliga ställning beroende på om en olycka inträffar med ett<br />

<strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> är en konsumentprodukt eller en medicinteknisk produkt? 67<br />

6.8 Avslutande synpunkter 69<br />

6.9 Rekommenderade åtgärder 72<br />

4


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

1 Inledning<br />

Föreliggande rättspromemoria analyserar i vilken utsträckning gällande rätt tillåter<br />

ett landsting eller en kommun att förskriva konsumentprodukter <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> i<br />

<strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> åt personer med funktionsnedsättning.<br />

En rättsutredning kan i flera avseenden beskrivas <strong>som</strong> en process för att<br />

identifiera eller hantera risker. Bestämmelser om <strong>hjälpmedel</strong>, produktsäkerhet samt<br />

produktansvar är spridda på ett flertal lagar. Regelverket är komplext. Hälso- <strong>och</strong><br />

sjukvårdslagstiftningen syftar i många delar till att tillförsäkra patienten en god <strong>och</strong><br />

säker vård samt tillgodose patientens behov av trygghet i vården <strong>och</strong> behandlingen.<br />

Hjälpmedel<strong>som</strong>rådet är inget undantag. Mot den bakgrunden är en juridisk riskanalys<br />

nödvändig för att kunna undersöka om konsumentprodukter <strong>som</strong> förskrivs <strong>som</strong><br />

<strong>hjälpmedel</strong> eller inhandlas av patienten själv inom ramen för ett valfrihetssystem<br />

(Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>) inte innebär några risker i form av förlust av<br />

patientskadeersättning eller skadestånd enligt gällande produktansvarslagstiftning.<br />

En rättsutredning motiveras också av andra skäl. Rättsreglerna förutsätter ofta att<br />

någon form av juridisk riskanalys genomförs. Inte minst mot bakgrund av att<br />

författningar lätt kan halka efter samhällsutvecklingen. Rättsreglerna måste också<br />

normalt sett också åtlydas även under en försöksverksamhet eller pilot.<br />

Rättsreglernas auktoritativa natur innebär vidare att juridiken i sig kan utgöra en risk<br />

i det att underlåtenhet att beakta det juridiska regelverket kan medföra negativa<br />

konsekvenser vid ett bredare genomförande av en försöksverksamhet eller reform.<br />

Genom en rättsutredning identifieras således risker, vilka kan reduceras eller<br />

elimineras genom olika lösningar på kort eller lång sikt, t.ex. administrativa rutiner,<br />

organisatoriska förändringar eller i yttersta fall författningsändringar.<br />

Rättspromemorian inleds med en redogörelse för bakgrunden till<br />

rättsutredningen. Därefter följer en beskrivning av relevant gällande rätt för<br />

frågeställningen samt förskrivning på <strong>hjälpmedel</strong><strong>som</strong>rådet. Framställningen avslutas<br />

med en juridisk bedömning samt rekommenderade åtgärder.<br />

Rättsutredningen har bedrivits i samråd med Konsumentverket,<br />

Läkemedelsverket <strong>och</strong> Socialstyrelsen.<br />

5


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

2 Bakgrund<br />

Bakgrunden till rättsutredningen är två regeringsbeslut den 17 februari 2011 <strong>och</strong> 25<br />

oktober 2012 <strong>som</strong> berör tillgången till <strong>och</strong> användningen av konsumentprodukter<br />

inom <strong>hjälpmedel</strong><strong>som</strong>rådet.<br />

I beslutet den 17 februari 2011 uppdrog regeringen åt Hjälpmedelsinstitutet (HI)<br />

<strong>och</strong> Post- <strong>och</strong> Telestyrelsen (PTS) att genomföra en försöksverksamhet med syfte att<br />

stimulera användningen av konsumentprodukter för elektronisk kommunikation (dnr<br />

S2011/1810/FST). Enligt beslutet ska försöksverksamheten bedrivas under två år i<br />

samverkan med de landsting <strong>som</strong> anmäler intresse. Försöksverksamheten, <strong>som</strong> tagit<br />

sig namnet Alternativ telefoni, ska slutredovisas till regeringen den 15 februari 2013.<br />

I det andra beslutet den 25 oktober 2012 beviljade regeringen Sveriges Kommuner<br />

<strong>och</strong> Landsting (SKL) ett bidrag för att utveckla en webbtjänst för <strong>hjälpmedel</strong> på<br />

Sjukvårdsrådgivningens hemsida 1177.se, benämnd Hitta <strong>och</strong> jämföra <strong>hjälpmedel</strong><br />

(dnr S2012/6908/FST). Regeringen beslutade vidare att uppdra åt SKL att lämna<br />

förslag på hur konsumentprodukter <strong>som</strong> kan användas <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> skulle kunna<br />

tillgängliggöras för brukare <strong>och</strong> förskrivare via tjänsten 1177.se, varvid regeringens<br />

uppdrag till HI <strong>och</strong> PTS att stimulera användning av konsumentprodukter för<br />

elektronisk kommunikation ska tas i beaktande. Utvecklingsarbetet ska enligt<br />

beslutet genomföras i tät dialog med relevanta aktörer, bl.a. HI <strong>och</strong> Konsumentverket<br />

(KV).<br />

Gemensamt för de båda uppdragen är regeringens strävan att stimulera<br />

landstingens <strong>hjälpmedel</strong>sverksamhet så att den generella teknikutvecklingen av<br />

konsumentprodukter kommer personer med funktionsnedsättning till del <strong>och</strong> utgör en<br />

del av utbudet av tekniska <strong>hjälpmedel</strong>. Regeringens målsättning är ett ökat mått av<br />

valfrihet hos dessa personer.<br />

I december 2011 överlämnade Utredningen om fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> sitt<br />

slutbetänkande till regeringen (Hjälpmedel – ökad delaktighet <strong>och</strong> valfrihet, SOU<br />

2011:77). I betänkandet överväger utredningen möjligheterna till ökad delaktighet<br />

<strong>och</strong> valfrihet genom bl.a. valfrihetssystem för habiliterings- <strong>och</strong><br />

rehabiliteringstjänster <strong>och</strong> ett ökat utbud vid användning av inköpscentraler <strong>och</strong><br />

innovationsvänlig upphandling. Bl.a. föreslår utredningen en lag om valfrihetssystem<br />

inom <strong>hjälpmedel</strong>sförsörjningen <strong>som</strong> ska användas när kommuner <strong>och</strong> landsting vill<br />

införa valfrihet för <strong>hjälpmedel</strong>. Enligt utredningen skapas med en sådan lagstiftning<br />

förutsättningar för patienter att välja bland alla de leverantörer <strong>och</strong> <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong><br />

uppfyller de krav <strong>som</strong> kommun eller landsting ställt på samma sätt <strong>som</strong> när det gäller<br />

valfrihetssystem för tjänster inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvård <strong>och</strong> socialtjänst med stöd av<br />

lagen (2008:962) om valfrihetssystem (LOV).<br />

Utredningen uppehåller sig bl.a. vid frågan om konsumentprodukter <strong>som</strong><br />

<strong>hjälpmedel</strong>. Efter att ha slagit fast att det inte finns någon legaldefinition på<br />

<strong>hjälpmedel</strong>, konstaterar utredningen att det inte finns ”egentliga hinder” mot att<br />

förskriva konsumentprodukter <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong>. Det är landstingen <strong>och</strong> kommunerna<br />

<strong>som</strong> bestämmer vilka produkter <strong>som</strong> ska kunna förskrivas <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong>, förklarar<br />

6


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

utredningen (s. 132 f.). Enligt utredningen måste dock det arbetet ”utföras i enlighet<br />

med de krav på kvalitets- <strong>och</strong> ledningssystem <strong>som</strong> finns inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong><br />

<strong>sjukvården</strong>”. Det är viktigt – anför utredningen – att utnyttja de möjligheter <strong>som</strong><br />

finns att hitta <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> svarar mot den enskilde <strong>hjälpmedel</strong>sanvändarens<br />

behov <strong>och</strong> i det perspektivet finns det all anledning att ha ett vidare synsätt på vilka<br />

produkter <strong>som</strong> kan vara <strong>hjälpmedel</strong>. Av den anledningen föreslår utredningen att HI<br />

bör få i uppdrag att kartlägga vilka konsumentprodukter <strong>som</strong> i dag används <strong>som</strong> ett<br />

alternativ till <strong>hjälpmedel</strong> <strong>och</strong> att ett projekt bör genomföras för att försöka öka<br />

tillgången till <strong>och</strong> användningen av konsumentprodukter inom hela<br />

<strong>hjälpmedel</strong><strong>som</strong>rådet.<br />

Det är utredningens förslag i denna del <strong>som</strong> ligger till grund för det ovan<br />

redovisade beslutet från regeringen om att bl.a. uppdra åt SKL att utreda<br />

förutsättningarna för att använda konsumentprodukter <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> <strong>och</strong><br />

tillgängliggöra dessa för brukare <strong>och</strong> förskrivare via tjänsten 1177.se.<br />

I samband med att utredningens betänkande gick ut på remiss yttrade sig SKL<br />

över bl.a. frågan om konsumentprodukter <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> (yttrande 2012-04-20, dnr<br />

12/0677). SKL uttrycker kritik mot utredningens uppfattning att det inte finns några<br />

”egentliga hinder” mot att förskriva konsumentprodukter <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> med stöd<br />

av <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdslagen. Enligt SKL:s uppfattning bör utgångspunkten vara att<br />

alla produkter <strong>som</strong> är aktuella <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> ska uppfylla de krav <strong>som</strong> ställs på<br />

medicintekniska produkter, <strong>och</strong> inte endast sådana krav <strong>som</strong> ställs i<br />

produktsäkerhetslagen. Det framstår <strong>som</strong> orimligt att kommuner <strong>och</strong> landsting själva<br />

ska kunna säkerställa att de <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> förskrivs är säkra <strong>och</strong> lämpliga för<br />

användarna på något annat sätt än att kräva av tillverkaren att produkten uppfyller<br />

kraven för en medicinteknisk produkt, anför SKL <strong>och</strong> erinrar om att<br />

patientskadeersättning enligt patientskadelagen (1996:799) kan aktualiseras enbart<br />

om en skada är orsakad av fel i bl.a. en medicinteknisk produkt eller<br />

sjukvårdsutrustning – inte en konsumentprodukt.<br />

Mot bakgrund av SKL:s kritik mot Utredningen om fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>s<br />

slutsatser i frågan om konsumentprodukter samt SKL:s regeringsuppdrag att lämna<br />

förslag på hur konsumentprodukter <strong>som</strong> kan användas <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> skulle kunna<br />

tillgängliggöras för brukare <strong>och</strong> förskrivare via tjänsten 1177.se (”Hitta <strong>och</strong> jämför<br />

<strong>hjälpmedel</strong>”, se ovan), har SKL uppdragit åt HI att utreda frågan om<br />

konsumentprodukter <strong>som</strong> alternativ till eller komplement till <strong>hjälpmedel</strong> (uppdrag<br />

2012-11-15, dnr 12/6448). Av SKL:s uppdragsbeskrivning framgår att HI ska<br />

undersöka vilka produktområden <strong>som</strong> ska omfattas, genomföra en kartläggning av<br />

vilka konsumentprodukter <strong>som</strong> i dag används <strong>som</strong> alternativ till <strong>hjälpmedel</strong>, utreda<br />

förutsättningarna för hur informationen ska läggas in i en webbtjänst <strong>och</strong> av vem<br />

samt vem <strong>som</strong> godkänner den. Utredningsuppdraget omfattar vidare ”juridiken vid<br />

förskrivning av konsumentprodukter både avseende förskrivarens ansvar <strong>och</strong> ur ett<br />

patientsäkerhetsperspektiv.” SKL hänvisar i denna del till sitt yttrande över<br />

betänkandet Hjälpmedel – ökad delaktighet <strong>och</strong> valfrihet (se föregående stycke).<br />

SKL:s frågeställningar rörande konsumentprodukter <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> ”ska belysas i<br />

utredningen”. Enligt SKL ska uppdraget genomföras i samverkan med SKL,<br />

7


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Konsumentverket <strong>och</strong> andra relevanta myndigheter <strong>och</strong> organisationer. Resultaten<br />

inom det av HI <strong>och</strong> PTS ledda projektet för att stimulera användningen av<br />

konsumentprodukter för döva <strong>och</strong> hörselskadade (”Alternativ telefoni”) ska vidare<br />

beaktas, anför SKL. Uppdraget ska enligt uppdragsbeskrivningen slutredovisas<br />

skriftligt till SKL senast den 20 december 2013, med delrapport senast 1 juli 2013.<br />

Föreliggande rättsutredning ta således höjd för både SKL:s frågeställningar <strong>och</strong><br />

regeringsuppdraget Alternativ telefoni.<br />

8


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

3 Frågeställningar<br />

SKL har – <strong>som</strong> redovisats – i sitt uppdrag till HI ställt ett flertal frågor om<br />

konsumentprodukter <strong>som</strong> önskas besvarade. Vidare hänvisar SKL till sitt eget<br />

yttrande över betänkandet Hjälpmedel – ökad delaktighet <strong>och</strong> valfrihet <strong>och</strong> däri<br />

förekommande frågeställningar <strong>som</strong> önskas belysta av HI.<br />

Sammanfattningsvis har följande juridiska frågeställningar identifierats <strong>och</strong><br />

lagts till grund för föreliggande rättsutredning.<br />

1. Vad är ett ”<strong>hjälpmedel</strong>” enligt 3 b § <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdslagen?<br />

2. Finns det ett uttryckligt krav i lagstiftningen på att ett landsting eller en kommun<br />

ska förskriva medicintekniska produkter <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong>? Vad är en<br />

medicinteknisk produkt <strong>och</strong> på vilket sätt avgörs, <strong>och</strong> av vem, om en produkt är<br />

en medicinteknisk produkt eller inte?<br />

3. Finns det andra ”egentliga hinder” för ett landsting eller en kommun att förskriva<br />

produkter eller tjänster <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> med stöd av <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdslagen,<br />

vilka per definition inte är medicintekniska produkter, med tanke på<br />

a. spårbarhet av produkter <strong>som</strong> måste återkallas,<br />

b. hantering av avvikelser, t.ex. fel i produkten, eller<br />

c. förhållandet mellan köpare <strong>och</strong> säljare.<br />

4. Vilka blir konsekvenserna om ett landsting eller en kommun förskriver<br />

konsumentprodukter <strong>som</strong> personliga <strong>hjälpmedel</strong>?<br />

a. Ikläder sig landstinget <strong>och</strong> kommunen enligt gällande rätt ett ansvar för<br />

produktens säkerhet?<br />

b. Vad gäller enligt patientsäkerhetslagen?<br />

c. På det individuella planet, vad för slags ansvar tar förskrivaren på sig enligt<br />

patientsäkerhetslagen eller annan lagstiftning vid förskrivning av<br />

konsumentprodukter <strong>som</strong> personliga <strong>hjälpmedel</strong>?<br />

5. Är produktsäkerhetslagen tillämplig när ett landsting eller en kommun<br />

upphandlar/köper en konsumentprodukt med syfte att lånas ut <strong>som</strong> ett personligt<br />

<strong>hjälpmedel</strong>, dvs. har tillverkaren alltjämt kvar produktansvaret mot<br />

användaren/brukaren trots att det tilltänkta användning<strong>som</strong>rådet är <strong>hjälpmedel</strong><br />

9


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

enligt <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdslagen? Eller övertar landstinget/kommunen<br />

produktansvaret för konsumentprodukten <strong>som</strong> erbjuds <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong>?<br />

10


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

4 Rättslig reglering<br />

4.1 Hälso- <strong>och</strong> sjukvårdslagen<br />

Enligt <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdslagen (1982:763; HSL) ansvarar landsting <strong>och</strong> kommuner<br />

för den allmänna <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>. Enligt HSL ska landstinget bl.a. erbjuda<br />

dem <strong>som</strong> är bosatta inom landstinget eller <strong>som</strong> är kvarskrivna enligt<br />

folkbokföringslagen <strong>och</strong> stadigvarande vistas där habilitering <strong>och</strong> rehabilitering,<br />

<strong>hjälpmedel</strong> för funktionshindrade <strong>och</strong> tolktjänst för vardagstolkning för<br />

barndomsdöva, dövblinda, vuxendöva <strong>och</strong> hörselskadade (3 b § första stycket).<br />

Landstingets ansvar omfattar dock inte habilitering, rehabilitering <strong>och</strong> <strong>hjälpmedel</strong><br />

<strong>som</strong> en kommun har ansvar för (3 b § andra stycket jämförd med 18 b §), dvs.<br />

personer <strong>som</strong> bor i särskilda boenden för service <strong>och</strong> omvårdnad, deltar i<br />

dagverksamhet eller <strong>som</strong> finns inom hem<strong>sjukvården</strong> om det finns en sådan<br />

överenskommelse med landstinget.<br />

Landsting <strong>och</strong> kommun kan träffa överenskommelse om att kommunen ska ha<br />

ansvar för <strong>hjälpmedel</strong> åt personer med funktionsnedsättning (18 b § andra stycket).<br />

Detta har inneburit att ansvaret för att tillhandahålla <strong>hjälpmedel</strong> för personer med<br />

funktionsnedsättning varierar över landet <strong>och</strong> även inom landstingen <strong>och</strong><br />

kommunerna. Kommunerna har i de län där en kommunalisering skett ofta övertagit<br />

vad <strong>som</strong> beskrivs <strong>som</strong> basal rehabilitering <strong>och</strong> habilitering samt vissa kostnader för<br />

<strong>hjälpmedel</strong> (SOU 2011:15 s. 32). Just nu pågår en kommunalisering av<br />

hem<strong>sjukvården</strong> <strong>som</strong> innebär att hem<strong>sjukvården</strong> i ordinärt boende överförs från<br />

landstingen till kommunerna. Överföringen kommer att vara slutförd i landet 2015.<br />

Kommunaliseringen av hem<strong>sjukvården</strong> kommer att medföra bl.a. att kommunerna tar<br />

ett betydligt större ansvar för <strong>hjälpmedel</strong> än tidigare.<br />

Hälso- <strong>och</strong> sjukvårdslagen innehåller ingen definition på <strong>hjälpmedel</strong>. Begreppet<br />

saknar en legaldefinition på habiliterings- <strong>och</strong> rehabilitering<strong>som</strong>rådet dvs. en<br />

redogörelse i författning för innebörden av begreppet. Begreppet <strong>hjälpmedel</strong> eller<br />

personligt <strong>hjälpmedel</strong> finns inte heller i Socialstyrelsens termbank. I förarbetena till<br />

HSL används begreppet ”<strong>hjälpmedel</strong> för den dagliga livsföringen”. Det är enligt<br />

föredragande statsrådet <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> fordras för att den enskilde själv eller med<br />

hjälp av någon annan ska kunna tillgodose grundläggande behov ”(att klä sig, äta,<br />

sköta sin hygien m.m.), förflytta sig, kommunicera med omvärlden, fungera i<br />

hemmet <strong>och</strong> i närmiljön, orientera sig, sköta vardagslivets rutiner i hemmet, gå i<br />

skolan samt delta i sysselsättning <strong>och</strong> normala fritids- <strong>och</strong> rekreationsaktiviteter<br />

(prop. 1992/93:159 s. 200).” Utanför begreppet faller enligt statsrådet arbetstekniska<br />

<strong>hjälpmedel</strong>, vissa <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> kan behövas för att genomgå en yrkesinriktad<br />

rehabilitering, särskilda pedagogiska <strong>hjälpmedel</strong> inom barnomsorgen <strong>och</strong> skolan<br />

samt förbrukningsartiklar.<br />

Habilitering eller rehabilitering samt tillhandahållande av <strong>hjälpmedel</strong> ska planeras<br />

i samverkan med den enskilde (3 b § tredje stycket <strong>och</strong> 8 b § tredje stycket). Av<br />

11


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

planen ska planerade <strong>och</strong> beslutade insatser framgå. Socialstyrelsens har meddelat<br />

föreskrifter <strong>och</strong> allmänna råd (SOSFS 2007:10) om samordning av insatser för<br />

habilitering <strong>och</strong> rehabilitering av enskilda. Bl.a. föreskriver Socialstyrelsen att<br />

landsting <strong>och</strong> kommuner ska utarbeta gemensamma rutiner för samordningen av<br />

habiliterings- <strong>och</strong> rehabiliteringsinsatser, inklusive <strong>hjälpmedel</strong> åt enskilda. Rutinerna<br />

ska t.ex. säkerställa att de personer <strong>som</strong> ska vara ansvariga för samordningen utses.<br />

Den <strong>som</strong> har utsetts att ansvara för samordningen ska enligt Socialstyrelsens<br />

föreskrifter ansvara för att en plan upprättas (13 §). (Planen kan benämnas på olika<br />

sätt, t.ex. habiliterings-, rehabiliterings- eller vårdplan. 1 ) Planen ska dokumenteras,<br />

bl.a. i patientjournalen (16 §).<br />

Bestämmelser om förskrivning av <strong>hjälpmedel</strong> finns även i Socialstyrelsens<br />

föreskrifter (SOSFS 2008:1) om användning av medicintekniska produkter i <strong>hälso</strong>-<br />

<strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> (se nedan). Bestämmelser om rutiner för samverkan, vårdplanering<br />

<strong>och</strong> överföring av information vid in- <strong>och</strong> utskrivning finns i Socialstyrelsens<br />

föreskrifter (SOSFS 2005:27) om samverkan vid in- <strong>och</strong> utskrivning av patienter i<br />

sluten vård. Föreskrifterna innehåller bl.a. bestämmelser om överföring av<br />

information om patienten mellan landsting <strong>och</strong> kommun vid ut- <strong>och</strong> inskrivning.<br />

HSL är en målinriktad ramlag. Det innebär att lagen ger landsting <strong>och</strong> kommuner<br />

viss frihet att utforma vård- <strong>och</strong> omsorgsinsatser efter regionala <strong>och</strong> lokala behov.<br />

Landsting <strong>och</strong> kommuner får t.ex. sluta avtal med varandra eller med privata aktörer<br />

om att utföra vissa uppgifter <strong>som</strong> annars ligger på deras ansvar (3 § tredje stycket<br />

resp. 18 § femte stycket HSL). Detta gäller även ansvaret för <strong>hjälpmedel</strong>, vilket<br />

medfört att <strong>hjälpmedel</strong>sverksamheten ser olika ut i landet. Landstinget <strong>och</strong><br />

kommunen får vidare besluta om avgifter för sina tjänster. Det finns ett tak för hur<br />

mycket den enskilde behöver betala för bl.a. läkarbesök. Det taket omfattar dock inte<br />

avgifter för <strong>hjälpmedel</strong>.<br />

Hälso- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> ska enligt lagen bedrivas så att den uppfyller kraven på en<br />

god vård (2 a §). Detta innebär att den ska särskilt vara av god kvalitet med god<br />

hygienisk standard <strong>och</strong> tillgodose patientens behov av trygghet i vården <strong>och</strong><br />

behandlingen, vara lätt tillgänglig, bygga på respekt för patientens självbestämmande<br />

<strong>och</strong> integritet samt främja goda kontakter mellan patienten <strong>och</strong> <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong><br />

sjukvårdspersonalen. Lagen föreskriver också att kvaliteten i verksamheten<br />

systematiskt <strong>och</strong> fortlöpande ska utvecklas <strong>och</strong> säkras (31 §).<br />

Där det bedrivs <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvård ska det finnas den personal, de lokaler <strong>och</strong><br />

den utrustning <strong>som</strong> behövs för att god vård ska kunna ges (2 e §).<br />

Vården <strong>och</strong> behandlingen ska så långt det är möjligt utformas <strong>och</strong> genomföras i<br />

samråd med patienten (2 a §). Patienten ska ges individuellt anpassad information om<br />

sitt <strong>hälso</strong>tillstånd <strong>och</strong> om de metoder för undersökning, vård <strong>och</strong> behandling <strong>som</strong><br />

finns. Om informationen inte kan lämnas till patienten, ska den i stället lämnas till en<br />

närstående till patienten (2 b §).<br />

1 Hjälpmedelsinstitutet, Förskrivningsprocessen, fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>, egenansvar – tre olika vägar<br />

till <strong>hjälpmedel</strong>, 2011, s. 39.<br />

12


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Den övergripande svenska <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdslagstiftningen uppställer inte<br />

något uttryckligt krav på samtycke till vård <strong>och</strong> behandling. Ett sådant krav får dock<br />

anses ändå föreligga genom de lagstadgade kraven på information till, samråd med<br />

<strong>och</strong> respekt för patienten (se föregående stycke). 2 Medicinska åtgärder inom<br />

<strong>sjukvården</strong> accepteras endast av rättsordningen om de inte står i strid med patientens<br />

vilja. Denna huvudregel kan också uttryckas så, att samhällets acceptans av en<br />

medicinsk åtgärd inte enbart kan grundas på det faktum att den tillfredsställer ett gott<br />

syfte. Det goda syftet är visserligen en nödvändighet, men inte tillräcklig för<br />

handlingens laglighet.<br />

För att patienten ska kunna utöva sin självbestämmanderätt samt känna sig<br />

respekterad <strong>och</strong> delaktig i vården krävs att den information <strong>som</strong> lämnas till patienten<br />

är anpassad för att tillgodose dessa rättigheter <strong>och</strong> krav. Patientens individuella<br />

förutsättningar att ta emot <strong>och</strong> förstå information måste beaktas.<br />

Samtycket behöver inte vara uttryckligt. Oftast är ett tyst samtycke (konkludent<br />

samtycke) tillräckligt för vårdåtgärder av mindre ingripande art, förutsatt att<br />

patienten har erhållit adekvat <strong>och</strong> relevant information. (Presumerade samtycken<br />

däremot saknar stöd i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdslagstiftningen.) Å andra sidan torde<br />

ingrepp av mer ingripande eller riskfylld art kräva ett uttryckligt samtycke för att<br />

undvika missförstånd. Det är en bedömningsfråga från fall till fall om ett uttryckligt<br />

samtycke ska inhämtas. Underlåtelse att inhämta ett samtycke kan föranleda<br />

disciplinära åtgärder mot yrkesutövaren eller åtal för vållande till kroppsskada m.m.<br />

Ett samtycke, uttryckligt eller tyst, ska dokumenteras i patientjournalen, se 3 kap. 7 §<br />

Socialstyrelsens föreskrifter (SOSFS 2008:14) om informationshantering <strong>och</strong><br />

journalföring i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>. 3<br />

Ett samtycke kan alltid återkallas av patienten, skriftligen eller muntligt.<br />

I den rättsvetenskapliga litteraturen förespråkas ett förtydligande i lagstiftning av<br />

samtyckets form <strong>och</strong> kvalitet. 4 Exempel på sådan tydlighet finns i t.ex. lagen<br />

(2002:297) om biobanker i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> m.m. när det gäller hantering av<br />

vävnad eller blod från patient för analys eller annan användning.<br />

4.2 Patientsäkerhetslagen<br />

Patientsäkerhetslagen (2010:659) är en av de mer centrala författningarna på <strong>hälso</strong>-<br />

<strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>s område vid sidan om HSL. Patientsäkerhetslagen syftar till att<br />

främja en hög patientsäkerhet inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> <strong>och</strong> därmed jämförlig<br />

verksamhet. I lagen finns bl.a. bestämmelser om patientsäkerhetsarbete,<br />

behörighetsfrågor, skyldigheter för <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdspersonalen <strong>och</strong><br />

Socialstyrelsens tillsynsarbete.<br />

Systematiskt patientsäkerhetsarbete<br />

2 Elisabeth Rynning, Samtycke till medicinsk vård <strong>och</strong> behandling, 1994, s. 350.<br />

3 3 kap. 7 § SOSFS 2008:14 första punkten lyder: ”Rutinerna för dokumentation av patientuppgifter<br />

ska även säkerställa att patientjournalen innehåller […] uppgifter om lämnade samtycken…”<br />

4 Ib s. 351.<br />

13


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Enligt patientsäkerhetslagen ska varje vårdgivare planera, leda <strong>och</strong> kontrollera<br />

verksamheten på ett sätt <strong>som</strong> leder till att kravet på god vård i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong><br />

sjukvårdslagen (se ovan) respektive tandvårdslagen (1985:125) upprätthålls (3 kap. 1<br />

§). Vårdgivaren ska vidta de åtgärder <strong>som</strong> behövs för att förebygga att patienter<br />

drabbas av vårdskador <strong>och</strong> utreda händelser i verksamheten <strong>som</strong> medfört eller hade<br />

kunnat medföra en vårdskada (3 kap. 2 §).<br />

Av förarbetena till patientsäkerhetslagen (prop. 2009/10:209) framgår att<br />

patientsäkerhetsarbetet ska bedrivas fortlöpande <strong>och</strong> på ett systematiskt sätt. Ett<br />

lämpligt stöd för att åstadkomma systematik i patientsäkerhetsarbetet är att<br />

vårdgivaren använder sig av ett ledningssystem. Ett ledningssystem kan enklast<br />

beskrivas <strong>som</strong> en organisations policy, mål <strong>och</strong> mätkriterier samt arbetet med att nå<br />

målen. Ett ledningssystem har olika inriktning beroende på vad det syftar till. Ett<br />

miljöledningssystem syftar till att minska verksamhetens miljöpåverkan <strong>och</strong> ett<br />

kvalitetsledningssystem syftar till att säkerställa <strong>och</strong> öka verksamhetens kund- <strong>och</strong><br />

intressentnytta.<br />

Enligt Socialstyrelsen ska varje vårdgivare bedriva sitt patientsäkerhetsarbete<br />

med stöd av ett ledningssystem för systematiskt kvalitetsarbete. Det framgår av<br />

Socialstyrelsens föreskrifter <strong>och</strong> allmänna råd (SOSFS 2011:9) om ledningssystem<br />

för systematiskt kvalitetsarbete. Varje vårdgivare ska ha ett sådant ledningssystem<br />

Bl.a. föreskriver Socialstyrelsen att en vårdgivare ska identifiera, beskriva <strong>och</strong><br />

fastställa de processer i verksamheten <strong>som</strong> behövs för att säkra verksamhetens<br />

kvalitet (4 kap. 2 §). I föreskrifterna lyfter Socialstyrelsen fram flera olika sätt genom<br />

vilka en vårdgivare kan få kännedom om verksamheten bedrivs enligt uppställda mål<br />

<strong>och</strong> rutiner, t.ex. genom klagomål från patienter, riskanalyser, egenkontroll eller<br />

synpunkter från exempelvis myndigheter. Avvikelser kan även uppmärksammas av<br />

<strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdspersonalen.<br />

Enligt patientsäkerhetslagen är en vårdgivare skyldig att anmäla händelser till<br />

Socialstyrelsen <strong>som</strong> har medfört eller hade kunnat medföra en allvarlig vårdskada,<br />

s.k. Lex Maria-anmälan. Anmälan ska göras snarast efter det att händelsen har<br />

inträffat (3 kap. 5 §). Socialstyrelsen har meddelat närmare föreskrifter <strong>och</strong> allmänna<br />

råd (SOSFS 2005:28) om anmälningsskyldighet enligt Lex Maria.<br />

Hälso- <strong>och</strong> sjukvårdspersonalens skyldigheter<br />

Patientsäkerhetslagen innehåller bestämmelser om <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdspersonalens<br />

skyldigheter. De ska utföra sitt arbete i överensstämmelse med vetenskap <strong>och</strong><br />

beprövad erfarenhet. Kravet på att agera i enlighet med vetenskap <strong>och</strong> beprövad<br />

erfarenhet är inte absolut. Det har i rättspraxis exempelvis ansetts tillåtet att tillgripa<br />

alternativmedicinska metoder när alla vanliga behandlingsmetoder har prövats,<br />

behandlingen är riskfri <strong>och</strong> patienten själv önskar detta (”halmstrå-principen”; se<br />

SOU 2008:117 s. 183).<br />

En patient ska enligt patientsäkerhetslagen ges sakkunnig <strong>och</strong> omsorgsfull <strong>hälso</strong>-<br />

<strong>och</strong> sjukvård <strong>som</strong> uppfyller dessa krav. Vården ska så långt <strong>som</strong> möjligt utformas<br />

14


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

<strong>och</strong> genomföras i samråd med patienten <strong>som</strong> ska visas omtanke <strong>och</strong> respekt (6 kap. 1<br />

§). Den <strong>som</strong> tillhör <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdspersonalen bär själv ansvaret för hur han<br />

eller hon fullgör sina arbetsuppgifter (6 kap. 2 §). Bestämmelsen, <strong>som</strong> vanligtvis<br />

benämns det medicinska yrkesansvaret, innebär att var <strong>och</strong> en <strong>som</strong> är verksam inom<br />

<strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> har, oavsett utbildning, yrke, ställning i organisationen eller<br />

anställningsförhållande, ett personligt yrkesansvar. Bestämmelsen utesluter inte att<br />

ansvar för ett visst fel kan läggas även på annan än den <strong>som</strong> gjort sig skyldig till det<br />

omedelbara felet, t.ex. en överordnad med ansvar för vårdrutinerna på en avdelning.<br />

När det finns flera behandlingsalternativ <strong>som</strong> står i överensstämmelse med<br />

vetenskap <strong>och</strong> beprövad erfarenhet ska den <strong>som</strong> har ansvaret för <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong><br />

<strong>sjukvården</strong> av en patient medverka till att patienten ges möjlighet att välja det<br />

alternativ <strong>som</strong> han eller hon föredrar (6 kap. 7 §).<br />

4.3 Lagen om valfrihetssystem<br />

Lagen (2008:962) om valfrihetssystem (LOV) ger kommuner <strong>och</strong> landsting<br />

möjlighet att överlåta valet av utförare av stöd, vård- <strong>och</strong> omsorgstjänster till<br />

<strong>hjälpmedel</strong>sanvändaren eller patienten. Valfrihetssystem är ett alternativ till offentlig<br />

upphandling. LOV bygger alltså inte på EU:s upphandlingsdirektiv på det sätt <strong>som</strong><br />

lagen (2007:1091) om offentlig upphandling gör, utan är en lag <strong>som</strong> bygger enbart på<br />

nationella överväganden. Anledningen är att lagstiftaren bedömt att tjänstekontrakt<br />

inom ramen för valfrihetssystem är s.k. tjänstekoncessioner <strong>och</strong> därför inte omfattas<br />

av det klassiska upphandlingsdirektivet eller försörjningsdirektivet. Med koncession<br />

avses situationer när en myndighet överlåter till tredje man det totala eller partiella<br />

ansvaret för en ekonomisk verksamhet <strong>som</strong> myndigheten normalt har ansvaret för,<br />

förutsatt att den tredje mannen tar på sig riskerna med driften.<br />

LOV omfattar således bara tjänster (tjänstekoncessioner), inte varor. Inte heller<br />

omfattas alla tjänster, enbart tjänster på <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårds- <strong>och</strong><br />

socialtjänstområdet, dvs. tjänster <strong>som</strong> är upptagna <strong>som</strong> B-tjänster i LOU (se ovan),<br />

dock med undantag för barn- <strong>och</strong> ungdom<strong>som</strong>sorg. Den myndighet <strong>som</strong> vill tillämpa<br />

lagen måste annonsera löpande på en hemsida <strong>som</strong> Kammarkollegiet ansvarar för.<br />

Alla leverantörer <strong>som</strong> uppfyller de krav <strong>som</strong> den upphandlande myndigheten ställt<br />

upp ska godkännas <strong>och</strong> kontrakt ska sedan tecknas. Det ska också finnas ett<br />

ickevalsalternativ för enskild <strong>som</strong> inte kan eller vill välja utförare.<br />

Utöver bestämmelserna i LOV finns det även annan lagstiftning <strong>som</strong> påverkar när<br />

LOV får eller ska tillämpas. T.ex. är det frivilligt för kommuner att införa<br />

valfrihetssystem (enligt LOV) men, enligt 5 § 2 stycket HSL obligatoriskt för<br />

landsting att införa vårdvalssystem <strong>som</strong> ger allmänheten rätt att välja privat eller<br />

offentligt driven vårdcentral, <strong>och</strong> alla vårdgivare <strong>som</strong> uppfyller landstingens krav ska<br />

ha rätt att etablera verksamhet inom primärvården med offentlig ersättning.<br />

Genomförande av valfrihetssystem inom primärvården ska ske enligt<br />

bestämmelserna i LOV.<br />

15


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Utredningen om fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> (2011:77) menar att LOV inte är giltig på<br />

<strong>hjälpmedel</strong><strong>som</strong>rådet efter<strong>som</strong> lagen enbart är tillämplig på valfrihetssystem för<br />

tjänster. Hjälpmedel hör inte hit. Utredningen har därför föreslagit en lag om<br />

valfrihetssystem för <strong>hjälpmedel</strong>. Utredningens förslag är alltjämt föremål för<br />

beredning vid Regeringskansliet.<br />

4.4 Produktsäkerhetslagen<br />

Inledning<br />

Produktsäkerhetslagen (2004:451) 5 är en lagstiftning <strong>som</strong> behandlar säkerheten hos<br />

konsumentprodukter. Produktsäkerhetslagen syftar till att säkerställa att varor <strong>och</strong><br />

tjänster <strong>som</strong> tillhandahålls konsumenter inte orsakar skada på person (1 §). Lagen är<br />

ett genomförande i svensk lagstiftning av Europaparlamentets <strong>och</strong> rådets direktiv<br />

2001/95/EG av den 3 december 2001 6 om allmän produktsäkerhet<br />

(produktsäkerhetsdirektivet). Lagen kompletteras av produktsäkerhetsförordningen<br />

(2004:469). Se även avsnitt 4.6 om produktansvarslagen <strong>som</strong> innehåller<br />

bestämmelser om skadestånd till enskild på grund av brister i konsumentprodukter.<br />

Produktsäkerhetslagen är en övergripande reglering <strong>som</strong> äger tillämpning inom<br />

områden <strong>som</strong> inte omfattas av någon speciell produktsäkerhetslagstiftning <strong>och</strong><br />

dessutom i alla situationer <strong>som</strong> inte täcks av existerande lagstiftning. Det finns ett<br />

flertal författningar <strong>som</strong> reglerar säkerheten hos vissa typer av varor, t.ex. leksaker,<br />

läkemedel, medicintekniska produkter, fordon <strong>och</strong> maskiner. Härutöver finns<br />

arbetsmiljölagstiftningen, <strong>som</strong> bl.a. reglerar användningen av olika varor inom<br />

arbetslivet. Slutligen finns det civilrättslig lagstiftning <strong>som</strong> rör produktsäkerhet, t.ex.<br />

konsumentköplagen (1990:932). Den civilrättsliga lagstiftningen behandlas<br />

översiktligt i avsnitt 4.6.<br />

Bestämmelser om säkerhet för produkter <strong>som</strong> är avsedda för medicinska<br />

tillämpningar finns i lagen (1993:584) om medicintekniska produkter.<br />

Produktsäkerhetslagens tillämpning i förhållande till lagen om medicintekniska<br />

produkter innebär således att produktsäkerhetslagens bestämmelse äger tillämpning<br />

på medicintekniska produkter om det saknas en uttrycklig reglering i det<br />

medicintekniska regelverket 7 (4 § produktsäkerhetslagen <strong>och</strong> 3 § andra stycket<br />

produktsäkerhetsförordningen). Samspelet mellan produktsäkerhetslagen <strong>och</strong> andra<br />

produktsäkerhetslagar kommer också till uttryck i de senare. Enligt 1 § andra stycket<br />

lagen om medicintekniska produkter gäller i fråga om medicintekniska produkter<br />

<strong>som</strong> är avsedda för konsumenter eller <strong>som</strong> kan antas komma att användas av<br />

konsumenter också produktsäkerhetslagen. Som exempel på bestämmelser i<br />

produktsäkerhetslagen <strong>som</strong> kan bli tillämpliga på medicintekniska produkter p.g.a.<br />

avsaknad av motsvarande bestämmelser i det medicintekniska regelverket kan<br />

5 Prop. 2003/04:121.<br />

6 Senast ändrat genom Europaparlamentets <strong>och</strong> rådets förordning (EG) nr 596/2009.<br />

7 Se www.lakemedelsverket.se/malgrupp/Foretag/Medicinteknik/Regelverket/.<br />

16


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

nämnas distributörens ansvar, överlåtelse av begagnade produkter, definitionen av<br />

tillverkare (omfattar importör av produkter från land utanför EES-området), reparatör<br />

<strong>och</strong> alla andra <strong>som</strong> ingår i distributionskedjan <strong>och</strong> <strong>som</strong> kan påverka en produkts<br />

säkerhet m.m. Lagen om medicintekniska produkter behandlas i avsnitt 4.5.<br />

Lagens tillämpning<strong>som</strong>råde<br />

Enligt 2 § första stycket produktsäkerhetslagen är lagen tillämplig på varor <strong>och</strong><br />

tjänster <strong>som</strong> tillhandahålls i näringsverksamhet <strong>och</strong> på varor <strong>som</strong> tillhandahålls i<br />

offentlig verksamhet. Begreppet näringsverksamhet avser verksamhet <strong>som</strong> bedrivs av<br />

näringsidkare, 8 dvs. en fysisk eller juridisk person <strong>som</strong> handlar för ändamål <strong>som</strong> har<br />

samband med den egna näringsverksamheten (6 §). Även tillverkare, importörer,<br />

grossister eller detaljister omfattas av lagens tillämpning<strong>som</strong>råde. Den <strong>som</strong> framstår<br />

<strong>som</strong> tillverkare genom att ha försett varan med sitt namn, varumärke eller annat<br />

kännetecken är enligt direktivet att också anse <strong>som</strong> tillverkare. Här åsyftas t.ex.<br />

affärskedjor <strong>som</strong> säljer varor i eget namn, trots att de inte har tagit aktiv del i<br />

framställningen av varan.<br />

Begreppet tillhandahålla innefattar både en överlåtelse av vara <strong>och</strong> en upplåtelse<br />

av nyttjanderätt till vara. Med upplåtelse menas situationer när en ägare av en<br />

produkt låter någon annan nyttja denna utan att äganderätten till det nyttjade därmed<br />

överlåts. Upplåtelse kan t.ex. ske genom uthyrning eller lån. Även ett erbjudande om<br />

överlåtelse eller upplåtelse omfattas av lagen, förutsatt att varan har släppts ut på<br />

marknaden. Gåvor omfattas också av begreppet tillhandahålla.<br />

Beträffande lagens tillämpning på offentlig verksamhet är den begränsad till<br />

enbart varor. Tjänster <strong>som</strong> tillhandhålls konsumenter inom offentlig verksamhet<br />

faller således utanför lagens tillämpning<strong>som</strong>råde. (Däremot omfattas tjänster <strong>som</strong><br />

tillhandahålls i näringsverksamhet bedriven av offentliga organ.) Som exempel på<br />

tillhandahållande av varor i offentlig verksamhet nämns i förarbetena leksaker <strong>som</strong><br />

tillhandahålls inom barnomsorgen (prop. 2003/04:121 s.79) samt redskap <strong>som</strong><br />

används i terapiverksamhet <strong>och</strong> vissa typer av trygghetslarm (prop. 1995/96:187 s.<br />

34). (Numera framgår det av 2 § leksakslagen (2011:579) att lagen är tillämplig<br />

också på den <strong>som</strong> tillhandahåller leksaker i offentlig verksamhet.)<br />

En vara <strong>som</strong> tillhandahålls inom offentlig verksamhet utan att dessförinnan vara<br />

utsläppt på marknaden omfattas inte av produktsäkerhetsdirektivets reglering. Det<br />

kan t.ex. gälla varor <strong>som</strong> en kommun själv tillverkar. Sådana varor omfattas dock av<br />

produktsäkerhetslagen. Lagens tillämpning<strong>som</strong>råde är således något vidare än<br />

direktivets i det avseende. Vad <strong>som</strong> sägs i produktsäkerhetslagen om näringsidkare<br />

<strong>och</strong> tillverkare gäller också den <strong>som</strong> i offentlig verksamhet tillhandahåller varor (2 §<br />

andra stycket). Bestämmelser i lagen <strong>som</strong> riktar sig mot distributörer torde också<br />

kunna bli tillämpliga på en offentlig aktör efter<strong>som</strong> det i princip inte finns några<br />

skyldigheter för distributörer <strong>som</strong> inte gäller tillverkare (jfr 21 §<br />

produktsäkerhetslagen <strong>och</strong> 6 § produktsäkerhetsförordningen).<br />

8 Prop. 2003/04:121 s.<br />

17


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Som nämnts är produktsäkerhetslagen subsidiär i förhållande till annan<br />

speciallagstiftning på produktsäkerhet<strong>som</strong>rådet. Subsidiära lagar är lagar vars<br />

bestämmelser inte ska tillämpas om det finns avvikande bestämmelse i annan lag<br />

eller förordning, <strong>som</strong> då istället ska tillämpas. Produktsäkerhetslagen gäller såvida<br />

inte annan reglering ”tar över”. När det gäller medicintekniska produkter <strong>som</strong><br />

tillverkas inom <strong>sjukvården</strong> för att användas inom verksamheten, anses produkten inte<br />

ha släppts på marknaden. Det rör sig här om egentillverkning av produkter <strong>som</strong> blir<br />

kvar hos vårdgivaren <strong>och</strong> <strong>som</strong> aldrig överlåts till annan person. Varken<br />

produktsäkerhetslagen eller lagen om medicintekniska produkter är då tillämpliga.<br />

För att säkerställa att patienten/användaren erbjuds samma säkerhet även i denna<br />

situation har regeringen genom 4 § i förordningen (1993:876) om medicintekniska<br />

produkter gett Socialstyrelsen möjlighet att meddela föreskrifter ”om de<br />

medicintekniska produkter <strong>som</strong> tillverkas inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> samt<br />

tandvården <strong>och</strong> <strong>som</strong> endast ska användas i den egna verksamheten”. Egentillverkade<br />

<strong>och</strong> specialanpassade medicintekniska produkter behandlas i avsnitt 4.5.<br />

I samband med riksdagens behandling av regeringens förslag till nuvarande<br />

produktsäkerhetslag redovisade regeringen Läkemedelsverkets önskemål om att den<br />

lagens tillämpning<strong>som</strong>råde skulle utvidgas till att omfatta samtliga produkter oavsett<br />

slutanvändare (prop. 2003/04:121 s. 74). Verket påpekade att det finns ett stort antal<br />

medicintekniska produkter <strong>som</strong> i huvudsak används av utbildad vårdpersonal men<br />

<strong>som</strong> i takt med att allt fler vårdas i hemmet även kommer att hanteras av patienter<br />

<strong>och</strong> anhöriga. Regeringen höll med om att en gemensam reglering av samtliga varor<br />

oavsett slutanvändare skulle kunna innebära flera fördelar. De krav <strong>som</strong> måste ställas<br />

på varor <strong>som</strong> ”används i yrkeslivet” skiljer sig dock inte sällan från de krav <strong>som</strong><br />

måste ställas på konsumentvaror, anförde regeringen. Regeringen var därför inte<br />

beredd att tillmötesgå Läkemedelsverkets önskemål i lagstiftningsärendet.<br />

Regeringen anförde att en sådan ”allmän reglering av varor <strong>som</strong> används i yrkeslivet<br />

[min kursivering] förutsätter noggranna överväganden <strong>som</strong> inte är möjliga att göra<br />

inom ramen för det föreliggande lagstiftningsärende.”<br />

Av 2 § framgår att en förutsättning för lagens tillämpning är att varan eller<br />

tjänsten är avsedd för konsumenter 9 eller kan antas komma att användas av<br />

konsumenter. Med konsument avses i lagen en fysisk person <strong>som</strong> handlar<br />

huvudsakligen för ändamål <strong>som</strong> faller utanför näringsverksamhet (6 §; definitionen<br />

är densamma <strong>som</strong> i 1 § fjärde stycket konsumentköplagen).<br />

Utanför produktsäkerhetslagens tillämpning<strong>som</strong>råde faller varor <strong>och</strong> tjänster <strong>som</strong><br />

enbart är avsedda för yrkeslivet eller bara undantagsvis kommer till användning i<br />

privatlivet. En vara <strong>som</strong> är avsedd för såväl konsumenter <strong>som</strong> yrkesmässig<br />

9 Begreppet konsument definieras inte i produktsäkerhetsdirektivet. En sådan definition finns däremot<br />

i artikel 1.2 a i Europaparlamentets <strong>och</strong> rådets direktiv 1999/44/EG av den 25 maj 1999 om vissa<br />

aspekter rörande försäljning av konsumentvaror <strong>och</strong> härmed förknippade garantier, det s.k.<br />

konsumentköpsdirektivet. Där anges att en konsument är en fysisk person <strong>som</strong> genom sådana avtal<br />

<strong>som</strong> omfattas av konsumentköpsdirektivet handlar för ändamål <strong>som</strong> ligger utanför hans närings- <strong>och</strong><br />

yrkesverksamhet. Denna definition överensstämmer med den i svensk civil- <strong>och</strong> marknadsrätt sedan<br />

länge tillämpade definitionen på en konsument, dvs. en privatperson <strong>som</strong> köper varor eller förvärvar<br />

tjänster <strong>och</strong> andra nyttigheter i huvudsak för eget bruk.<br />

18


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

användning omfattas dock av lagen. Av förarbetena till den äldre<br />

produktsäkerhetslagen (1988:1604) framgår att produkter <strong>som</strong> används i arbetslivet<br />

omfattas av lagen om de också kommer till användning i privatlivet i en ”inte<br />

obetydlig omfattning” (prop. 1988/89:23 s. 34). Även sakskador <strong>och</strong> miljöskador<br />

faller utanför denna lag. Vidare, enligt 3 §, gäller inte lagen beträffande begagnade<br />

varor <strong>som</strong> tillhandahålls <strong>som</strong> antikviteter <strong>och</strong> varor <strong>som</strong> ska repareras eller renoveras<br />

innan de kan tas i bruk, om näringsidkaren tydligt informerar konsumenten om att<br />

det är fråga om en sådan vara.<br />

Det allmänna säkerhetskravet<br />

Av den s.k. generalklausulen i 7 § framgår att varor <strong>och</strong> tjänster <strong>som</strong> tillhandahålls<br />

av näringsidkare ska vara ”säkra”. Produktsäkerhetslagen innehåller alltså inte något<br />

uttryckligt krav på näringsidkare att bara tillhandahålla säkra varor <strong>och</strong> tjänster.<br />

Lagen anger i stället vilka åtgärder <strong>som</strong> kan vidtas av främst allmän<br />

förvaltningsdomstol när en vara eller tjänst kan orsaka skada på person eller<br />

egendom <strong>och</strong> under vilka förutsättningar sådana åtgärder kan vidtas. Syftet med<br />

produktsäkerhetslagen är enligt 1 § att motverka att varor <strong>och</strong> tjänster orsakar skada<br />

på person eller egendom. Tillsammans med de åtgärder <strong>som</strong> får vidtas mot farliga<br />

varor <strong>och</strong> tjänster ligger ett underförstått krav på att varor <strong>och</strong> tjänster <strong>som</strong><br />

tillhandahålls konsumenter ska vara säkra.<br />

Enligt 8 § anses en vara eller en tjänst säker, om den vid normal eller rimligen<br />

förutsebar användning <strong>och</strong> livslängd inte för med sig någon risk för människors hälsa<br />

<strong>och</strong> säkerhet eller bara en låg risk. Denna risk måste dock vara godtagbar med<br />

beaktande av hur varan eller tjänsten används <strong>och</strong> ska vara förenlig med en hög<br />

skyddsnivå när det gäller människors hälsa <strong>och</strong> säkerhet. I skyldigheten att bara<br />

tillhandahålla säkra varor ligger att tillverkaren – vilket även omfattar importören om<br />

varan förts in från något land utanför EES – måste göra en riskbedömning innan<br />

varan eller tjänsten släpps ut på marknaden. En tillverkare måste alltså genom aktiva<br />

åtgärder försäkra sig om att en vara faktiskt är säker. Säkerhet är ett relativt begrepp i<br />

lagen.<br />

Direktivet kräver inte att en vara eller en tjänst ska vara fullständigt säker, utan<br />

etablerar en säkerhetsnivå med utgångspunkt från vad <strong>som</strong> får anses socialt<br />

godtagbart. Bedömningen av om en vara eller tjänst uppnår kravet på säker ska vara<br />

objektiv (prop. 2003/04:121 s. 95). Hänsyn ska alltså inte tas till olika näringsidkares<br />

förutsättningar att uppfylla kravet eller en enskild konsuments uppfattning om vad<br />

<strong>som</strong> utgör en godtagbar risknivå. Hur omfattande näringsidkarens åtgärder bör vara<br />

för att försäkra sig att en vara eller en tjänst är säker måste variera beroende på<br />

vilken typ av vara det är frågan om. Det ligger i sakens natur att en distributör inte<br />

kan förutsättas vidta kontrollåtgärder i samma utsträckning <strong>som</strong> en tillverkare.<br />

Vid bedömningen av om en risk hos en vara ska anses <strong>som</strong> godtagbar <strong>och</strong><br />

förenlig med en hög skyddsnivå ska hänsyn särskilt tas till varans egenskaper, så<strong>som</strong><br />

dess sammansättning <strong>och</strong> förpackning samt anvisningar för montering, installation<br />

<strong>och</strong> underhåll (9 §). Hänsyn ska också tas till annan information <strong>som</strong> lämnas om<br />

19


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

varan genom märkning, varningar, bruksanvisningar, anvisningar för dess<br />

bortskaffande eller på något annat sätt. Dessutom ska varans inverkan på andra varor<br />

beaktas, om det kan antas att den kommer att användas tillsammans med varor,<br />

lik<strong>som</strong> risker <strong>som</strong> varan kan föra med sig för vissa konsumentgrupper. I lagtexten (9<br />

§ 4 punkten produktsäkerhetslagen) nämns ”särskilt barn <strong>och</strong> äldre” <strong>som</strong> exempel på<br />

konsumentgrupper. I propositionen till produktsäkerhetslag används samma exempel<br />

på konsumentgrupper i de delar där frågan berörs (prop. 2003/04:121 s. 67 <strong>och</strong> 96),<br />

dvs. regeringen nämner ”barn <strong>och</strong> äldre”. Personer med funktionsnedsättning berörs<br />

inte alls i regerings proposition, <strong>och</strong> det är oklart i vilken utsträckning en tillverkare<br />

vid sin riskbedömning ska räkna in denna ”konsumentgrupp”. Är personer med<br />

funktionsnedsättning en uttalad målgrupp ska tillverkaren sannolikt kvalificera<br />

produkten <strong>som</strong> en medicinteknisk produkt <strong>och</strong> göra en riskbedömning enligt det<br />

medicintekniska regelverket (se avsnitt 4.5).<br />

Vid bedömningen av om en risk hos en tjänst ska anses <strong>som</strong> godtagbar <strong>och</strong><br />

förenlig med en hög skyddsnivå ska hänsyn särskilt tas till hur tjänsten utförs,<br />

säkerhetsinformation <strong>som</strong> näringsidkaren lämnar, tjänstens inverkan på varor, om det<br />

kan antas att säkerheten hos varor kommer att påverkas av hur tjänsten utförs, <strong>och</strong><br />

risker <strong>som</strong> tjänsten kan föra med sig för vissa konsumentgrupper, särskilt barn <strong>och</strong><br />

äldre.<br />

Om en vara inte uppfyller kraven för en säker vara eller tjänst är den ”farlig”. Att<br />

en vara är farlig innebär att varan i säkerhetshänseende är behäftad med ett fel. Fel<br />

hos en vara brukar delas in i fyra grupper: konstruktionsfel, fabrikationsfel,<br />

instruktionsfel <strong>och</strong> utvecklingsfel (prop. 2003/04:121 s. 95). Med konstruktionsfel<br />

menas att en defekt finns i själva konstruktionen av en vara. Fabrikationsfel innebär<br />

att ett antal exemplar, en serie eller en sats av en vara har en defekt. Med<br />

instruktionsfel menas att exempelvis anvisningarna för hur en vara ska användas eller<br />

varningarna mot en viss användning är bristfälliga. Utvecklingsfel kallas ett fel <strong>som</strong><br />

blir tydligt först sedan man gjort nya upptäckter <strong>och</strong> rön. Bedömningen av om det i<br />

säkerhetshänseende finns ett fel ska göras med utgångspunkt från vad förvärvaren<br />

skäligen kan förvänta sig av produkten. Detta innebär att en vara kan anses farlig<br />

även om den inte är defekt i vanlig mening. Samtliga typer av fel ska beaktas enligt<br />

såväl direktivet <strong>som</strong> produktsäkerhetslagen.<br />

Produktansvarslagens strikta ansvar omfattar nu nämnda fel (se avsnitt 4.6).<br />

Däremot är systemfel undantagna lagens tillämpning<strong>som</strong>råde. Med systemfel avses i<br />

förväg kända risker med produkten. För att en risk <strong>som</strong> är förenad med en produkt<br />

ska anses vara ett systemfel, <strong>som</strong> inte berättigar till ersättning enligt<br />

produktansvarslagen, krävs alltså dels att risken för skada är känd, dels att risken är<br />

godtagen i samhället<br />

I 11 § finns en regel om att svenska standarder <strong>som</strong> överför en europastandard<br />

presumeras vara säkra i fråga om sådana risker <strong>som</strong> omfattas av den svenska<br />

standarden, om Europeiska kommissionen enligt artikel 4 i Europaparlamentets <strong>och</strong><br />

rådets direktiv 2001/95/EG av den 3 december 2001 om allmän produktsäkerhet har<br />

offentliggjort en hänvisning till Europastandarden i Europeiska unionens officiella<br />

tidning. Hänvisningar till sådana standarder kungörs av Konsumentverket.<br />

20


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Näringsidkares <strong>och</strong> offentliga verksamheters övriga skyldigheter<br />

Produktsäkerhetslagen syftar – <strong>som</strong> framhållits – till att säkerställa att produkter <strong>och</strong><br />

tjänster <strong>som</strong> släpps ut på marknaden är säkra. Härutöver ålägger<br />

produktsäkerhetslagen näringsidkare att på eget initiativ utföra flera andra åtgärder.<br />

Enligt 13 – 23 §§ ska näringsidkare – beroende på riskernas art <strong>och</strong> omfattning –<br />

lämna säkerhetsinformation i samband med att vara eller tjänst tillhandahålls, varna<br />

konsumenter för risker hos varor <strong>och</strong> tjänster <strong>som</strong> redan har tillhandahållits, dra<br />

tillbaka farliga varor <strong>och</strong> tjänster från marknaden <strong>och</strong> återkalla farliga varor <strong>och</strong><br />

tjänster från konsumenterna. Näringsidkare är vidare skyldiga att bedriva ett<br />

förebyggande produktsäkerhetsarbetet samt att informera <strong>och</strong> i övrigt samarbeta med<br />

tillsynsmyndigheten <strong>och</strong> med andra näringsidkare. Även distributörer av varor åläggs<br />

flera skyldigheter enligt lagen, främst att inte tillhandahålla farliga varor samt att<br />

informera <strong>och</strong> i övrigt samarbeta med tillsynsmyndigheten <strong>och</strong> tillverkare. I det<br />

följande ska några av näringsidkarens skyldigheter beröras närmare.<br />

Beträffande säkerhetsinformationen ska den vara utformad så att en konsument<br />

ska kunna bedöma risken hos varan eller tjänsten <strong>och</strong> förebygga att denna orsakar<br />

skada på person. Säkerhetsinformation behöver inte lämnas, om riskerna är<br />

uppenbara (13 §). Enligt äldre förarbeten till lagen uppstår en skyldighet att lämna<br />

säkerhetsinformation så snart det inte finns ett helt obetydligt behov <strong>och</strong> inte bara i<br />

sådana fall <strong>som</strong> är särskilt allvarliga. (prop. 1988/89:23 s. 37, se även prop.<br />

1975/76:34 s. 126). Om en vara kan föra med sig risker för vissa personer, ska<br />

tillsynsmyndigheterna enligt artikel 8.1 c i direktivet ha befogenhet att besluta att<br />

dessa personer i god tid <strong>och</strong> på lämpligt sätt ska informeras om dessa risker, bl.a.<br />

genom att särskilda varningar utfärdas. I 5 § produktsäkerhetsförordningen<br />

(2004:469) finns bestämmelser om hur säkerhetsinformation ska lämnas, bl.a. genom<br />

märkning på varan eller den egendom <strong>som</strong> tjänsten avser eller i bruksanvisning <strong>som</strong><br />

följer med varan eller egendomen.<br />

Om en tillverkare har tillhandahållit en farlig vara eller en näringsidkare har<br />

tillhandahållit en farlig tjänst ska dessa utan dröjsmål utfärda varningsinformation<br />

om skaderisken <strong>och</strong> om hur den kan undanröjas, om det behövs för att förebygga<br />

skadefall (14 §). Varningsinformationen ska lämnas till dem <strong>som</strong> innehar varan eller<br />

<strong>som</strong> tjänsten har utförts åt eller <strong>som</strong> innehar den egendom <strong>som</strong> tjänsten har avsett.<br />

Informationen ska lämnas på ett sådant sätt att den kommer till de berördas<br />

kännedom, t.ex. genom direkta meddelanden, annonser eller andra framställningar<br />

<strong>som</strong> näringsidkare använder vid sin marknadsföring. Informationen ska lämnas i en<br />

omfattning <strong>som</strong> är skälig med hänsyn till behovet av att förebygga skadefall.<br />

De sätt på vilka varningsinformation kan lämnas enligt lagen kan kategoriseras<br />

<strong>som</strong> antingen generella eller individuella. Individuell varningsinformation är selektiv<br />

<strong>och</strong> innebär att informationen går ut direkt till var <strong>och</strong> en <strong>som</strong> kan tänkas inneha<br />

produkten (prop. 1988/89:23 s. 41 f.). Sådan information kan vara både muntlig <strong>och</strong><br />

skriftlig. Individuell information bör väljas, då så är möjligt, därför att den kan<br />

anpassas till mottagaren. I de fall då individuell information inte är möjlig bör man<br />

21


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

enligt förarbetena till produktsäkerhetslagen tillgripa ett generellt förfarande.<br />

Tillverkare kan i denna situation använda alla de kommunikationssätt <strong>som</strong> normalt<br />

kommer till användning i marknadsföring, t.ex. annonser i media <strong>och</strong> andra<br />

framställningar <strong>som</strong> näringsidkare brukar använda för att nå en viss målgrupp.<br />

En tillverkare <strong>som</strong> har tillhandahållit en farlig vara ska utan dröjsmål återkalla<br />

varan från de distributörer <strong>som</strong> innehar den, om det behövs för att förebygga<br />

skadefall (15 §). Är denna åtgärd inte tillräcklig för att förebygga skadefall, ska<br />

tillverkaren utan dröjsmål återkalla varan från de konsumenter <strong>som</strong> innehar denna.<br />

En tillverkare <strong>som</strong> har tagit tillbaka en farlig vara genom utbyte eller återgång ska<br />

utan dröjsmål på lämpligt sätt låta förstöra eller på annat sätt oskadliggöra de<br />

återtagna exemplaren, om varan är särskilt farlig. Motsvarande gäller för tjänster. En<br />

näringsidkare <strong>som</strong> har utfört en tjänst <strong>som</strong> är farlig ska utan dröjsmål återkalla<br />

tjänsten från dem åt vilka tjänsten har utförts, om andra åtgärder inte räcker för att<br />

förebygga skadefall (19 §).<br />

Formerna för återkallelse av en farlig vara regleras i 16 § produktsäkerhetslagen<br />

<strong>och</strong> innebär att näringsidkaren avhjälper det fel <strong>som</strong> skaderisken hänför sig till<br />

(rättelse), tar tillbaka varan <strong>och</strong> levererar en annan felfri vara av samma slag eller<br />

motsvarande slag (utbyte), eller tar tillbaka varan <strong>och</strong> lämnar ersättning för den<br />

(återgång). Dessa begrepp knyter an till de i konsumentköplagen (1990:932) använda<br />

termerna avhjälpande av fel, omleverans <strong>och</strong> hävning.<br />

Enligt produktsäkerhetslagen ska tillverkare bedriva ett förebyggande<br />

produktsäkerhetsarbete i syfte att få kännedom om skaderisker hos de varor <strong>som</strong> de<br />

tillhandahåller eller har tillhandahållit (20 §). Tillverkare ska i detta syfte märka<br />

varorna eller deras förpackning med tillverkarens namn <strong>och</strong> adress <strong>och</strong> med en<br />

referens till varan eller det varuparti <strong>som</strong> den tillhör, om en sådan märkning inte är<br />

uppenbart obehövlig. Tillverkare ska också granska <strong>och</strong> föra register över inkomna<br />

klagomål när det gäller skaderisker. Distributörer ska i fråga om varor <strong>som</strong> de<br />

tillhandahåller eller har tillhandahållit medverka till att tillverkare kan fullgöra sina<br />

skyldigheter enligt lagen. Distributörer ska utan dröjsmål vidarebefordra information<br />

om varornas skaderisker till tillverkaren. Enligt 6 § produktsäkerhetsförordningen<br />

ska distributörer bevara sådan dokumentation <strong>som</strong> behövs för att spåra varornas<br />

ursprung i fem år från utgången av det räkenskapsår då varan förvärvades.<br />

Näringsidkare <strong>som</strong> får kännedom om att en vara eller tjänst <strong>som</strong> de<br />

tillhandahåller eller har tillhandahållit är farlig ska omedelbart underrätta<br />

tillsynsmyndigheten, dvs. Konsumentverket, om det <strong>och</strong> om de åtgärder <strong>som</strong> har<br />

vidtagits för att förebygga skadefall (23 §). Regeringen har i 8 § närmare föreskrivit<br />

vilket innehåll en sådan underrättelse till tillsynsmyndigheten ska ha.<br />

Konsumentverket har enligt 8 § andra stycket bemyndigats att meddela närmare<br />

föreskrifter om vilka uppgifter en underrättelse ska innehålla i fråga om sådana varor,<br />

tjänster eller risker <strong>som</strong> myndigheten har tillsyn över. Tillsynsmyndigheten behöver<br />

dock inte underrättas, om det uppenbart skulle vara utan betydelse. Näringsidkare ska<br />

vidare informera <strong>och</strong> samarbeta med varandra <strong>och</strong> med tillsynsmyndigheten för att<br />

undanröja sådana risker <strong>som</strong> är förknippade med en vara eller tjänst <strong>som</strong> de<br />

tillhandahåller eller har tillhandahållit.<br />

22


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Tillsyn<br />

Av produktsäkerhetsförordningen framgår att Konsumentverket är tillsynsmyndighet<br />

för produktsäkerhetslagen. Myndigheten delar ansvaret med andra myndigheter <strong>som</strong><br />

har tillsyn över särskilda varor eller risker, t.ex. har Elsäkerhetsverket tillsyn över<br />

elektriska risker <strong>och</strong> Läkemedelsverket har tillsyn över medicintekniska produkter<br />

(se avsnitt 4.5). Som tillsynsmyndighet ska Konsumentverket bl.a. ta emot <strong>och</strong> följa<br />

upp klagomål <strong>som</strong> rör produktsäkerhet <strong>och</strong>. informera allmänheten om sin<br />

tillsynsverksamhet (10 § produktsäkerhetsförordningen). Konsumentverket kan<br />

vidare kräva att en näringsidkare ska yttra sig över anmälningar mot deras varor <strong>och</strong><br />

redogöra för hur man försäkrat sig om att gällande säkerhetskrav är uppfyllt.<br />

Konsumentverket kan även kräva in handlingar, varuprover <strong>och</strong> liknande vid behov.<br />

Om en näringsidkare inte frivilligt gör vad <strong>som</strong> behövs för att se till att en farlig<br />

vara eller tjänst kommer bort från marknaden, har Konsumentverket möjlighet att<br />

meddela företaget de förelägganden eller förbud <strong>som</strong> behövs för att företaget ska<br />

följa lagen. Sådana förelägganden <strong>och</strong> förbud är förenade med vite.<br />

Konsumentverket kan t.ex. besluta att näringsidkaren ska förse varan med<br />

varningsinformation eller att återkalla varan från distributörer <strong>och</strong> konsumenter vid<br />

äventyr av vite.<br />

Om en näringsidkare inte rättar sig enligt de förelägganden <strong>och</strong> förbud <strong>som</strong><br />

Konsumentverket meddelar kan myndigheten ansöka hos förvaltningsrätten att vitet<br />

ska dömas ut. Bryter en näringsidkare uppsåtligen eller av oaktsamhet mot lagen kan<br />

myndigheten ansöka hos förvaltningsrätten att denne ska betala en sanktionsavgift.<br />

Sanktionsavgiften är lägst fem tusen kronor <strong>och</strong> högst fem miljoner kronor.<br />

Konsumentverket har på produktsäkerhet<strong>som</strong>rådet meddelat föreskrifter om bl.a.<br />

leksakers säkerhet (KOVFS 2011:5) <strong>och</strong> allmänna råd om glaciärsäkerhet (KOVFS<br />

2008:5).<br />

Om Kommissionen får kännedom om en allvarlig risk med anknytning till en<br />

produkt kan den godkänna snabba ingripanden på EU-nivå mot den. Efter samråd<br />

med medlemsländerna kan kommissionen då fatta beslut <strong>som</strong> gäller i ett år <strong>och</strong> <strong>som</strong><br />

kan förlängas med ett år i taget. Ett sådant beslut kan innebära införande av särskilda<br />

säkerhetskrav, förbud mot att använda vissa ämnen eller krav på varningar på<br />

produkter. Enligt 36 § produktsäkerhetslagen får regeringen meddela de föreskrifter<br />

<strong>som</strong> behövs för att genomföra ett sådant beslut <strong>som</strong> har fattats av<br />

Kommissionen. Regeringen får även i andra fall meddela föreskrifter om förbud mot<br />

att tillhandahålla <strong>och</strong> att exportera en viss typ av vara, om varan medför allvarlig risk<br />

för konsumenternas hälsa <strong>och</strong> säkerhet. Kommissionen har bl.a. utfärdat ett förbud<br />

mot icke barnsäkra tändare <strong>som</strong> implementerats av regeringen genom förordningen<br />

(2006:1085) om förbud mot vissa farliga tändare.<br />

Rapex-systemet<br />

23


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Rapex-systemet är ett rapporteringssystem inom EU för snabba ingripanden när det<br />

gäller produkter <strong>som</strong> utgör allvarliga risker. Den svenska regleringen finns i<br />

förordningen (1993:1322) om informationsutbyte inom Europeiska ekonomiska<br />

samarbet<strong>som</strong>rådet i fråga om farliga konsumentvaror.<br />

Medlemsstaterna ska identifiera produkter <strong>som</strong> utgör allvarliga risker för hälsa<br />

<strong>och</strong> säkerhet. De ska vidta snabba ingripandeåtgärder för att skydda konsumenterna.<br />

I sådant fall ska medlemslandet omedelbart underrätta kommissionen via Rapexsystemet<br />

för snabbt informationsutbyte mellan medlemsländerna <strong>och</strong> kommissionen.<br />

Det ger möjlighet att begränsa eller förhindra spridning av farliga produkter. Rapexsystemets<br />

funktion beskrivs närmare i bilaga II till produktsäkerhetsdirektivet.<br />

Livsmedel, läkemedel <strong>och</strong> medicintekniska produkter hanteras genom andra<br />

insatssystem.<br />

Följaktligen följer det av 3 § i nämnda förordning att en svensk myndighet <strong>som</strong><br />

beslutar om åtgärder för att hindra, begränsa eller föreskriva särskilda villkor för<br />

tillhandahållande eller användning av en vara på den grunden att varan kan föra med<br />

sig en allvarlig risk för konsumenters hälsa eller säkerhet vid normal eller rimligen<br />

förutsebar användning, ska genast underrätta Konsumentverket om sitt beslut.<br />

Detsamma gäller när myndigheten har rekommenderat eller kommit överens med<br />

näringsidkaren om att vidta sådana åtgärder eller åtgärderna har vidtagits av<br />

näringsidkaren på eget initiativ.<br />

Enligt 5 § förordningen om informationsutbyte inom Europeiska ekonomiska<br />

samarbet<strong>som</strong>rådet i fråga om farliga konsumentvaror ska Konsumentverket genast<br />

underrätta Europeiska kommissionen om berörda myndigheters beslut <strong>och</strong> åtgärder.<br />

Detsamma gäller motsvarande beslut <strong>som</strong> fattas av verket. Vid användningen av<br />

Rapex ska medlemsländerna ge kommissionen information om uppgifter <strong>som</strong> gör det<br />

möjligt att identifiera produkten, en beskrivning av den risk <strong>som</strong> är förknippad med<br />

produkten <strong>och</strong> dokumentation <strong>som</strong> ger möjlighet att bedöma den, åtgärder <strong>som</strong> redan<br />

har vidtagits samt information om produktens distribution.<br />

4.5 Lagen om medicintekniska produkter<br />

Inledning<br />

Som redovisats framgår det av 2 e § HSL att där det bedrivs <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvård ska<br />

det bl.a. finnas den utrustning <strong>som</strong> behövs för att god vård ska kunna ges. Den<br />

medicinska miljön ställer särskilda säkerhetskrav på utrustning, apparater,<br />

engångsartiklar, instrument, informationssystem m.m. Det beror på att <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong><br />

sjukvård är en högriskverksamhet <strong>som</strong> kan få fatala konsekvenser om t.ex. utrustning<br />

m.m. fallerar. Högkvalitativa komponenter, säkra handhavandegrepp, reservsystem<br />

<strong>och</strong> hygienisk design är några signifikativa egenskaper för produkter <strong>som</strong> ska<br />

användas för medicinska syften. De flesta produkter <strong>som</strong> används inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong><br />

<strong>sjukvården</strong> är därför medicintekniska produkter. Bestämmelser om säkerhet för<br />

produkter <strong>som</strong> är avsedda för medicinska tillämpningar finns i lagen (1993:584) om<br />

24


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

medicintekniska produkter. Ytterligare bestämmelser finns i förordningen (1993:876)<br />

om medicintekniska produkter lik<strong>som</strong> i Läkemedelsverkets författningssamling, bl.a.<br />

Läkemedelsverkets föreskrifter (LVFS 2003:11) om medicintekniska produkter.<br />

Lagens förhållande till annan lagstiftning<br />

Som redovisats i föregående avsnitt (4.4) är produktsäkerhetslagen subsidiär i<br />

förhållande till speciallagar <strong>som</strong> reglerar produktsäkerhet. Lagen om medicintekniska<br />

produkter är en sådan lagstiftning. Produktsäkerhetslagen är tillämplig på produkter<br />

<strong>och</strong> tjänster <strong>som</strong> är avsedda för konsumenter eller <strong>som</strong> kan komma att användas av<br />

konsumenter. I fråga om medicintekniska produkter <strong>som</strong> är avsedda för konsumenter<br />

eller <strong>som</strong> kan antas komma att användas av konsumenter gäller alltså – enligt 1 §<br />

andra stycket lagen om medicintekniska produkter – produktsäkerhetslagen. Delar av<br />

produktsäkerhetslagen kan således bli tillämpliga på andra aktörer än tillverkare samt<br />

innefatta skyldigheter/krav <strong>som</strong> inte är uttryckligen reglerade i lagen om<br />

medicintekniska produkter <strong>och</strong> andra författningar på det medicintekniska<br />

produktsäkerhet<strong>som</strong>rådet. Som delvis redovisats tidigare i framställningen (avsnitt<br />

4.4) saknar det medicintekniska regelverket motsvarande bestämmelser på följande<br />

områden i produktsäkerhetslagen:<br />

Distributörens ansvar<br />

Överlåtelse av begagnade produkter<br />

Tjänster <strong>som</strong> tillhandahålls i näringsverksamhet (ej i offentlig verksamhet)<br />

Definitionen av tillverkare omfattar även importör (import från land utanför<br />

EES), reparatör <strong>och</strong> alla andra <strong>som</strong> ingår i distributionskedjan <strong>och</strong> <strong>som</strong> kan<br />

påverka en produkts säkerhet.<br />

I dessa nämnda fall innehåller produktsäkerhetslagen krav <strong>som</strong> kan påverka<br />

hanteringen av medicintekniska produkter <strong>som</strong> tillika är konsumentprodukter.<br />

Vid sidan om den specifika lagstiftning <strong>som</strong> gäller för medicintekniska produkter<br />

finns det andra författningar <strong>som</strong> gäller parallellt med det medicintekniska<br />

regelverket. Det gäller t.ex. lagstiftning <strong>som</strong> reglerar användning <strong>och</strong> hantering av<br />

radioaktiva ämnen <strong>och</strong> kemikalier.<br />

Lagens tillämpning<strong>som</strong>råde<br />

Med en medicinteknisk produkt avses enligt 2 § lagen om medicintekniska produkter<br />

en produkt <strong>som</strong> enligt tillverkarens uppgift ska användas för att bland annat påvisa,<br />

övervaka, behandla, lindra eller kompensera en skada eller ett funktionshinder.<br />

Produkter <strong>som</strong> är avsedda att undersöka, ändra eller ersätta anatomin eller en<br />

fysiologisk process faller också under lagens tillämpning<strong>som</strong>råde.<br />

Lagen om medicintekniska produkter är ett genomförande i svensk rätt av tre EUdirektiv:<br />

direktiv 90/385/EEG om aktiva medicintekniska produkter för implantation<br />

(AIMDD), direktiv 93/42/EEG om medicintekniska produkter (MDD) <strong>och</strong> direktiv<br />

25


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

98/79/EG om medicintekniska produkter för in vitro-diagnostik (IVDD). 10 Vidare<br />

tillkommer ett ändringsdirektiv, 2007/47/EG 11 , <strong>som</strong> berör bl.a. direktivet 93/42/EEG<br />

om medicintekniska produkter <strong>och</strong> direktiv 90/385 om aktiva medicintekniska<br />

produkter för implantation. 12 Den bakomliggande tanken med de medicintekniska<br />

direktiven är att säkerställa både en fungerande inre marknad <strong>och</strong> en hög skyddsnivå<br />

för människors hälsa <strong>och</strong> säkerhet. För produkter <strong>som</strong> inte omfattas av det<br />

medicintekniska regelverket kan annan lagstiftning bli tillämplig, t.ex.<br />

produktsäkerhetslagen beträffande produkter <strong>som</strong> tillhandahålls för konsumenter, se<br />

ovan.<br />

Definitionen av en medicinteknisk produkt omfattar ett mycket brett område med<br />

produkter <strong>som</strong> är avsedda att användas inom alla delar av <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>. Den<br />

traditionella synen på en medicinteknisk produkt är ofta att den är en fristående<br />

teknisk produkt, dvs. en produkt inklusive egen mjukvara byggd för ett visst syfte<br />

utan avsikt att kopplas till eller interagera med andra produkter. Begreppet täcker<br />

dock allt från små enkla produkter till stora avancerade system. I det senaste<br />

ändringsdirektivet (2007/47/EG) av bl.a. det europeiska medicintekniska direktivet<br />

93/42/EEG (se ovan), <strong>som</strong> trädde i kraft den 21 mars 2010, finns ett förtydligande att<br />

regelverket även omfattar s.k. fristående programvaror <strong>och</strong> att dessa kan vara<br />

medicintekniska produkter. 13 Läkemedelsverket har publicerat en vägledning för<br />

medicinska informationssystem för att hjälpa tillverkare, myndigheter, vårdgivare<br />

<strong>och</strong> andra intressenter att avgöra om en fristående programvara är en medicinteknisk<br />

produkt <strong>och</strong> om så är fallet, i vilken riskklass. 14<br />

Avgörande för huruvida en produkt är en medicinteknisk produkt är tillverkarens<br />

syfte <strong>och</strong> verkningsmekanismen med produkten, inte konstruktionen eller<br />

användaren. Det innebär att en produkt inte kvalificerar sig <strong>som</strong> en medicinteknisk<br />

produkt bara genom hur den är benämnd. Det är tillverkaren <strong>som</strong> ansvarar enligt det<br />

medicintekniska regelverket för att definiera avsett ändamål med produkten. En<br />

medicinteknisk produkt ska ha ett medicinskt syfte. Det har den om tillverkaren har<br />

specificerat <strong>och</strong> beskrivit produkten så att den kan anses ha något eller några av de<br />

syften <strong>som</strong> beskrivs i definitionen i 2 § i lagen om medicintekniska produkter. Det<br />

centrala är alltså om avsett ändamål inbegriper den patientnytta <strong>som</strong> avses i<br />

regelverket. Det <strong>som</strong> avgör om t.ex. ett journalsystem är en medicinteknisk produkt<br />

är om tillverkarens avsedda användning med systemet faller under definitionen av en<br />

10 Utöver lagen om medicintekniska produkter har MDD- <strong>och</strong> IVDD-direktiven införlivats i<br />

Läkemedelsverkets föreskrifter (LVFS 2001:5) om aktiva medicintekniska produkter för implantation,<br />

(LVFS 2003:11) om medicintekniska produkter, <strong>och</strong> (LVFS 2001:7) om medicintekniska produkter<br />

för in vitro-diagnostik.<br />

11 Beslutad av Europaparlamentet <strong>och</strong> rådet den 5 september 2007.<br />

12 Bestämmelserna i 2007/47/EG trädde i kraft den 21 mars 2010.<br />

13 EU-kommissionen har emellertid i januari 2012 beslutat en vägledning (Guidance Document) för<br />

fristående programvaror i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvård med beteckningen MEDDEV 2.1/6. Dokumentet finns<br />

att hämta på http://ec.europa.eu/health/medical-devices/documents/guidelines/index_en.htm.<br />

14 Läkemedelsverket, Medicinska informationssystem – vägledning för kvalificering <strong>och</strong> klassificering<br />

av programvaror med medicinskt syfte, 2012.<br />

26


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

medicinteknisk produkt. 15 Finns ett medicinskt syfte med produkten talar det för att<br />

det är en medicinteknisk produkt.<br />

Precis <strong>som</strong> i övriga samhället förekommer även inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> en<br />

konvergens mellan IT-system <strong>och</strong> tekniska produkter. Medicintekniska produkter<br />

kopplas in på informationssystem <strong>och</strong> produkterna interagerar. Det innebär bland<br />

annat att gränserna mellan enstaka produkters funktionalitet blir svår att definiera<br />

samt att flera enstaka medicintekniska <strong>och</strong> icke medicintekniska produkter <strong>som</strong><br />

sammankopplas delvis kan skapa en ny funktionalitet <strong>som</strong> kanske inte var avsedd<br />

från början. 16<br />

Medicintekniska produkter godkänns inte<br />

Att en produkt har kvalificerats <strong>som</strong> en medicinteknisk produkt innebär att<br />

tillverkaren har ansvaret för att produkten när den släpps ut på marknaden uppfyller<br />

gällande krav i EU:s medicintekniska direktiv. Medicintekniska produkter godkänns<br />

inte av en myndighet, utan genomgår i stället en bedömning av överensstämmelse<br />

utförd av en oberoende part, ett s.k. anmält organ (i fråga om mellanrisk- <strong>och</strong><br />

högriskprodukter 17 ). Det finns ett flertal anmälda organ i Europa, <strong>som</strong> utses <strong>och</strong><br />

övervakas av medlemsstaterna <strong>och</strong> verkar under de nationella myndigheternas<br />

kontroll. Bl.a. ställs det krav på medicintekniska produkter att de ska vara försedda<br />

med en CE-märkning (avsedd för medicintekniska produkter), så att de kan cirkulera<br />

fritt i EU, Efta-länderna <strong>och</strong> Turkiet. Som användare ska man då kunna förvänta sig<br />

att tillverkaren har beaktat patientrisker <strong>och</strong> patientnytta vid utformningen av<br />

produkten. Om en produkt inte beskrivs <strong>som</strong> en medicinteknisk produkt utan bara i<br />

tekniska/administrativa termer kan man inte automatiskt anta att tillverkaren har<br />

hanterat patientsäkerhetsaspekter.<br />

Produkten ska också ha adekvata funktioner <strong>som</strong> stödjer påståendet om det<br />

avsedda ändamålet. Med det avsedda ändamålet menas tillverkarens avsikt vad<br />

produkten ska användas till. För det syftet är bruksanvisningen viktig. Det ska vidare<br />

finnas en patient vars säkerhet beaktas i riskhanteringsprocessen. Tillverkaren ska<br />

dessutom genom en utvärdering visa att produktens prestanda verkligen uppfyller det<br />

medicinska syftet.<br />

Om en produkt kvalificerar sig <strong>som</strong> medicinteknisk produkt, dvs. om<br />

tillverkarens uttalade syfte med den stämmer med definitionen i 2 § i lagen om<br />

medicintekniska produkter kommer den därmed att ha följande:<br />

En definierad avsedd användning<br />

Fastställda <strong>och</strong> redovisade specifikationer<br />

En ansvarig tillverkare <strong>som</strong> ger förutsättningar för en tydlig överlämning<br />

En reglerad ”Post Market”-uppföljning.<br />

15 Ib. s. 8.<br />

16 Ib. s. 28.<br />

17 I direktiv 93/42/EEG delas produkterna in i fyra riskklasser: klass I (låg risk, t.ex. plåster <strong>och</strong><br />

glasögon), klass IIa (medellåg risk, t.ex. tandfyllningsmaterial), klass IIB (medelhög risk, t.ex.<br />

röntgenapparater) <strong>och</strong> klass III (hög risk, t.ex. hjärklaffar <strong>och</strong> bröstimplantat).<br />

27


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Tillverkarens ansvar efter att en medicinteknisk produkt har släppts på marknaden<br />

Tillverkare av medicintekniska produkter har ett flertal skyldigheter efter att en<br />

medicinteknisk produkt har släppts på marknaden, s.k. Post Market- uppföljning.<br />

Skyldigheten innefattar bl.a. rapportering av olyckor <strong>och</strong> tillbud med<br />

medicintekniska produkter.<br />

Enligt 6 kap. 2 § Socialstyrelsens föreskrifter ( SOSFS 2008:1) om användning<br />

av medicintekniska produkter i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> ska en vårdgivare så snart <strong>som</strong><br />

möjligt efter ett tillbud eller en negativ händelse med en medicinteknisk produkt göra<br />

en anmälan till tillverkaren samt till Läkemedelsverket. Anmälan till tillverkare<br />

underlättas av att det finns ett krav på att medicintekniska produkter ska vara<br />

utmärkta med tillverkaruppgifter. Idag finns inget krav på en unik<br />

produktidentifiering (UDI). Ett sådant krav föreslås i Kommissionens förslag till ny<br />

förordning om medicintekniska produkter. Framställningen återkommer till<br />

Kommissionens förslag.<br />

Enligt 9 a § Läkemedelsverkets föreskrifter (LVFS 2003:11) har tillverkaren en<br />

rapporteringsskyldighet till Läkemedelsverket <strong>som</strong> kan aktualiseras på grund av en<br />

anmälan från en användare, t.ex. en vårdgivare, om en negativ händelse med en<br />

medicinteknisk produkt. Varje felfunktion eller försämring av en produkts<br />

egenskaper eller prestanda, <strong>och</strong> alla felaktigheter i en produkts märkning eller<br />

bruksanvisning, <strong>som</strong> kan leda till eller har lett till en patients eller användares död<br />

eller till en allvarlig försämring av <strong>hälso</strong>tillståndet för någon av dessa personer ska<br />

anmälas av tillverkaren till Läkemedelsverket. Även problem av tekniskt eller<br />

medicinskt slag <strong>som</strong> har samband med en produkts egenskaper eller prestanda, <strong>och</strong><br />

<strong>som</strong> föranlett tillverkaren att systematiskt återkalla produkter från marknaden ska<br />

rapporteras.<br />

Tillverkaren eller dennes representant ska enligt Läkemedelsverkets föreskrifter<br />

bevara relevant dokumentation kring den medicintekniska produkten under minst<br />

fem år, för implantat minst 15 år, efter det att den sista produkten har tillverkats<br />

Tillverkare av medicintekniska produkter ska enligt det medicintekniska regelverket<br />

vidta nödvändiga korrigerande säkerhetsåtgärder för att risker med produkterna ska<br />

hållas på en godtagbart låg nivå. Om åtgärderna berör produkter <strong>som</strong> redan<br />

distribuerats eller används ska tillverkaren informera alla berörda kunder/användare<br />

via ett säkerhetsmeddelande till marknaden (eng. Field Safety Notice, FSN).<br />

Korrigerande säkerhetsåtgärder på marknaden kan vara följande:<br />

Produktåtertagande från distributörer <strong>och</strong> kund/ användare. Kan innefatta ett<br />

utbyte mot en annan säker produkt.<br />

Produktmodifiering av produkten hos kund/ användare. Modifiering kan även<br />

gälla produktens bruksanvisning eller märkning. Utförs normalt av<br />

tillverkarens serviceorganisation eller i enlighet med tillverkarens anvisningar<br />

av personal med lämplig kompetens hos vårdgivare.<br />

Viktig information angående implanterade produkter.<br />

28


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Rekommendation angående provisoriska försiktighetsåtgärder i avvaktan på<br />

att slutliga korrigerande åtgärder kan genomföras.<br />

En påminnelse om viktig information, varningar <strong>och</strong><br />

användningsinstruktioner i tillverkarens bruksanvisning för att undvika<br />

användningsfel.<br />

Tillsyn<br />

Läkemedelsverket har tillsyn över efterlevnaden av lagen om medicintekniska<br />

produkter. I Läkemedelsverkets tillsynsansvar för medicintekniska <strong>och</strong><br />

specialanpassade produkter ligger även tillsynen av tillverkare av sådana produkter.<br />

Enligt 9 § Läkemedelsverkets föreskrifter (LVFS 2003:11) om medicintekniska<br />

produkter ska varje tillverkare <strong>som</strong> i eget namn släpper ut medicintekniska produkter i<br />

klass I på marknaden <strong>och</strong> varje annan fysisk eller juridisk person <strong>som</strong> släpper s.k.<br />

modulsammansatta produkter 18 <strong>och</strong> vårdset, om verksamheten är registrerad i Sverige,<br />

underrätta Läkemedelsverket om företagets adress samt ge en beskrivning av de aktuella<br />

produkterna. Verksamheter <strong>som</strong> utför specialanpassningar, exempelvis<br />

<strong>hjälpmedel</strong>scentraler, hörcentraler <strong>och</strong> ortopedtekniska avdelningar ska vara<br />

registrerade hos Läkemedelsverket.<br />

För att uppfylla kravet på säker användning av medicintekniska produkter måste<br />

vårdgivare systematiskt bevaka säkerhetsinformation från myndigheter <strong>och</strong><br />

tillverkare. Till stöd för vårdgivarens säkerhetsarbete publicerar Läkemedelsverket<br />

aktuell medicinsk säkerhetsinformation. Under särskilda rubriker publicerar<br />

Läkemedelsverket myndighetens egen säkerhetsinformation <strong>och</strong> tillverkares<br />

säkerhetsmeddelanden om korrigerande säkerhetsåtgärder (återkallanden,<br />

modifieringar, ändrade instruktioner m.m.).<br />

Vårdgivaren måste på ett systematiskt sätt bevaka säkerhetsmeddelanden från<br />

tillverkare <strong>och</strong> vidta nödvändiga åtgärder. Detta berör särskilt verksamhetschefer,<br />

<strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdspersonal <strong>som</strong> ska använda <strong>och</strong> hantera medicintekniska<br />

produkter samt den <strong>som</strong> förskriver, utlämnar eller tillför en medicinteknisk produkt<br />

till en patient. Se vidare Socialstyrelsens föreskrifter (SOSFS 2008:1) om<br />

användning av medicintekniska produkter i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>.<br />

Läkemedelsverket får med stöd av lagen om medicintekniska produkter meddela<br />

de förelägganden <strong>och</strong> marknadsförbud <strong>som</strong> behövs för att lagen <strong>och</strong> de föreskrifter<br />

<strong>som</strong> har meddelats med stöd av den ska efterlevas. Föreläggande <strong>och</strong> förbud får<br />

förenas med vite. Läkemedelsverket kan således agera mot en tillverkare av en vara,<br />

<strong>som</strong> normalt inte är att betrakta <strong>som</strong> en medicinteknisk produkt, om tillverkaren gör<br />

utfästelser <strong>som</strong> innebär att produkten täcks av lagens definition på en medicinteknisk<br />

produkt. Även en distributör <strong>som</strong> gör nya utfästelser i sin marknadsföring av en<br />

produkt (<strong>som</strong> tillverkaren inte har gjort), <strong>och</strong> dessa utfästelser innebär att produkten<br />

18 Modulsammasatta produkter är CE-märkta enskilda medicintekniska produkter <strong>som</strong> sätts samman<br />

till en enhet, men inom gränserna för tillverkarens intentioner vad avser varje enskild produkts<br />

ändamål <strong>och</strong> användning.<br />

29


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

täcks av definitionen för en medicinteknisk produkt riskerar att drabbas av sanktioner<br />

från Läkemedelsverket.<br />

Specialanpassade medicintekniska produkter<br />

Tillverkarens ansvar gäller under förutsättning att produkterna används <strong>och</strong><br />

underhålls på det sätt <strong>som</strong> tillverkaren anger i bruksanvisningen, vilken ska följa med<br />

produkten. När produkten förändras eller används för ett annat ändamål än vad<br />

tillverkaren har avsett så betraktas det <strong>som</strong> en ny produkt <strong>och</strong> ansvaret övergår till<br />

den <strong>som</strong> svarar för förändringen. Situationen kan aktualiseras när en vårdgivare t.ex.<br />

specialanpassar <strong>hjälpmedel</strong> för en person med nedsatt funktionsförmåga. I dessa fall<br />

omfattas produkterna av Läkemedelsverkets föreskrifter (LVFS 2003:11) om<br />

medicintekniska produkter respektive (LVFS 2001:5) om aktiva medicintekniska<br />

produkter för implantation. Läkemedelsverkets föreskrifter gäller även för ett<br />

<strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> tillverkas av vårdgivaren för medicinska syften <strong>och</strong> <strong>som</strong> överlåts till<br />

en patient/brukare; det täcks av begreppet ”specialanpassad produkt” (custom made<br />

device) <strong>som</strong> finns definierat i direktiven 93/42/EEG <strong>och</strong> 90/385/EEG. Definitionen<br />

på ”specialanpassad produkt” finns i Läkemedelsverkets föreskrifter 19 (se 2 § (2) b)<br />

LVFS 2003:11 <strong>och</strong> 2 § (1) c) LVFS 2001:5).<br />

Egentillverkade medicintekniska produkter<br />

Det är inte heller ovanligt att vårdgivare tillverkar egna produkter för medicinska<br />

syften. Produkter <strong>som</strong> tillverkas inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> <strong>och</strong> <strong>som</strong> enbart är<br />

avsedda att användas i tillverkarens/vårdgivarens egen verksamhet, anses emellertid<br />

inte ha satts ut på marknaden, <strong>och</strong> omfattas därför inte av den lagstiftning <strong>som</strong> utgår<br />

från direktiven. Egentillverkning avser alltså endast produkter <strong>som</strong> blir kvar hos<br />

vårdgivaren <strong>och</strong> <strong>som</strong> aldrig överlåts till annan person. Dessa produkter faller utanför<br />

Läkemedelsverkets tillsynsansvar. För att säkerställa att patienten/användaren<br />

erbjuds samma säkerhet även i denna situation har regeringen genom 4 § i<br />

förordningen (1993:876) om medicintekniska produkter gett Socialstyrelsen<br />

möjlighet att meddela föreskrifter ”om de medicintekniska produkter <strong>som</strong> tillverkas<br />

inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> samt tandvården <strong>och</strong> <strong>som</strong> endast ska användas i den egna<br />

verksamheten”.<br />

Om användning m.m. av medicintekniska produkter i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong><br />

Socialstyrelsen har meddelat närmare föreskrifter (SOSFS 2008:1) om användning<br />

av medicintekniska produkter i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>. Föreskrifterna behandlar dock<br />

19 ”Specialanpassad produkt: En produkt <strong>som</strong> har tillverkats efter en läkares skriftliga anvisning för att<br />

endast användas av en viss angiven patient <strong>och</strong> <strong>som</strong> läkaren på sitt ansvar har givit speciella<br />

konstruktionsegenskaper. En anvisning får även göras av en annan person <strong>som</strong> genom sina<br />

yrkeskvalifikationer är behörig. Massproducerade produkter <strong>som</strong> behöver anpassas till en läkares eller<br />

till andra användares yrkesmässiga behov anses inte vara specialanpassade produkter.”<br />

30


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

inte enbart egentillverkade produkter <strong>som</strong> ska användas av en vårdgivare i den egna<br />

verksamheten utan också användning av medicintekniska produkter på patient eller<br />

vid analys av prov från patient, förskrivning samt utlämnande av medicintekniska<br />

produkter till patient, tillförande av medicintekniska produkter till patient <strong>och</strong><br />

rapportering av negativa händelser <strong>och</strong> tillbud. Det framgår klart av föreskrifterna att<br />

de är tillämpliga endast på medicintekniska produkter – begreppet<br />

konsumentprodukter eller motsvarande förekommer inte i föreskrifterna. Av detta<br />

kan inte självklart dras slutsatsen att enbart medicintekniska produkter får förskrivas<br />

av landsting <strong>och</strong> kommuner enligt HSL. Socialstyrelsen får varken utvidga eller<br />

begränsa en lags tillämpning<strong>som</strong>råde, i detta fall HSL, genom föreskrifter. Efter<strong>som</strong><br />

HSL inte uttryckligen begränsar <strong>hjälpmedel</strong><strong>som</strong>rådet till medicintekniska produkter,<br />

får man förstå föreskrifterna så att utgångspunkten är att medicintekniska produkter<br />

ska förskrivas, utlämnas respektive tillföras patienter (jfr 3 kap. 6 § SOSFS 2008:1).<br />

Av 1 kap. 1 § framgår att ”Dessa föreskrifter ska tillämpas vid […] förskrivning samt<br />

utlämnande av medicintekniska produkter till patient […]”. Ordalydelsen exkluderar<br />

alltså inte konsumentprodukter <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong>. På sådana produkter gäller dock inte<br />

föreskrifterna utan i stället patientsäkerhetslagens bestämmelser vid förskrivning av<br />

<strong>hjälpmedel</strong> (se avsnitt 4.2 <strong>och</strong> 6.8).<br />

Med en egentillverkad medicinteknisk produkt avses enligt Socialstyrelsens<br />

föreskrifter en produkt <strong>som</strong> en vårdgivare har tagit ansvar för <strong>som</strong> tillverkare <strong>och</strong><br />

<strong>som</strong> konstruerats <strong>och</strong> tillverkats för att uteslutande användas i den egna<br />

verksamheten (2 kap. 1 §). I begreppet ingår även befintliga medicintekniska<br />

produkter <strong>som</strong> har modifierats eller flera medicintekniska produkter <strong>som</strong> har<br />

kombinerats på ett nytt sätt <strong>som</strong> den ursprungliga tillverkaren inte har avsett. 20<br />

Egentillverkade medicintekniska produkter (se ovan) <strong>som</strong> en vårdgivare har tagit<br />

fram för användning i den egna verksamheten anses inte vara utsläppta på<br />

marknaden <strong>och</strong> ska därför enligt föreskrifterna inte CE-märkas, men uppfylla samma<br />

krav <strong>som</strong> gäller för CE-märkta produkter. Vårdgivaren är då skyldig att se till att<br />

produkterna är säkra <strong>och</strong> att lämpliga rutiner <strong>och</strong> processer är på plats för att<br />

tillgodose säkerhetskraven. Om en vårdgivare väljer att sälja, skänka bort eller på<br />

annat sätt dela med sig av en egentillverkad medicinteknisk produkt utanför den egna<br />

verksamheten anses den vara utsläppt på marknaden. Den ska då vara CE-märkt <strong>och</strong><br />

någon måste ta på sig tillverkaransvaret <strong>som</strong> beskrivs i det medicintekniska<br />

regelverket. 21<br />

Enligt 3 kap. 4 § i Socialstyrelsens föreskrifter om användning av<br />

medicintekniska produkter ska en vårdgivare ge direktiv <strong>och</strong> säkerställa att det i<br />

dennes ledningssystem för systematiskt kvalitetsarbete – vilket ledningssystem varje<br />

vårdgivare är skyldig att inrätta <strong>och</strong> kontinuerligt upprätthålla enligt Socialstyrelsens<br />

20 Se ISO 13485:2003 Medicintekniska produkter – Ledningssystem för kvalitet – Krav för<br />

regulatoriska ändamål. Lagen om medicintekniska produkter ställer krav på att tillverkaren ska ha ett<br />

godkänt kvalitetsledningssystem. Denna standard har tagits fram för att hjälpa tillverkare att uppfylla<br />

det kravet.<br />

21 Läkemedelsverket, Medicinska informationssystem – vägledning för kvalificering <strong>och</strong> klassificering<br />

av programvaror med medicinskt syfte, 2012 s. 20.<br />

31


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

ledningsföreskrifter (SOSFS 2011:9) – finns rutiner för hur varje verksamhet ska<br />

organiseras för att möjliggöra en säker användning <strong>och</strong> hantering av medicintekniska<br />

produkter. Av 3 kap. 6 § i föreskrifterna föreskriver Socialstyrelsen bl.a. att<br />

verksamhetschefen ska ansvara för att endast säkra <strong>och</strong> medicinskt ändamålsenliga<br />

medicintekniska produkter <strong>och</strong>, till dessa, anslutna informationssystem används på<br />

patienter samt att endast säkra <strong>och</strong> medicinskt ändamålsenliga medicintekniska<br />

produkter förskrivs, utlämnas respektive tillförs till patienter.<br />

Förslag till ny EU-förordning om medicintekniska produkter<br />

EU-kommissionen har föreslagit en ny förordning för medicintekniska produkter<br />

<strong>som</strong> ska ersätta nuvarande direktiv 22 . Den föreslagna förordningens<br />

tillämpning<strong>som</strong>råde motsvarar i stort det sammantagna tillämpning<strong>som</strong>rådet för<br />

rådets direktiv 90/385/EEG <strong>och</strong> 93/42/EEG, dvs. samtliga medicintekniska produkter<br />

utom medicintekniska produkter för in vitro-diagnostik. Tillämpning<strong>som</strong>rådet har<br />

dessutom utökats till vissa produkter <strong>som</strong> för närvarande inte omfattas av direktiven<br />

93/42/EEG <strong>och</strong> 90/385/EEG. Kommissionens förslag förhandlas i skrivande stund<br />

bland medlemsstaterna. Anledningen till förslaget är att den tekniska <strong>och</strong><br />

vetenskapliga utveckling har medfört att det har uppstått stora skillnader i tolkningen<br />

<strong>och</strong> tillämpningen av reglerna, vilket undergräver direktivens huvudsyften, dvs. säkra<br />

medicintekniska produkter <strong>och</strong> fri rörlighet för dem på den inre marknaden.<br />

Dessutom finns det luckor eller oklarheter i regelverket. 23<br />

4.6 Produktansvarslagen<br />

Den 1 januari 1993 trädde produktansvarslagen (1992:18) i kraft (prop.<br />

19990/91:197). 24 Lagen bygger på rådets direktiv 85/374/EEG av den 25 juli 1985<br />

om tillnärmning av medlemsstaternas lagar <strong>och</strong> andra författningar om<br />

skadeståndsansvar för produkter med säkerhetsbrister 25 , det s.k.<br />

produktansvarsdirektivet.<br />

Inledning<br />

22 KOM (2012) 542 slutlig. Förslag till Europaparlamentets <strong>och</strong> rådets förordning om medicintekniska<br />

produkter <strong>och</strong> om ändring av direktiv 2001/83/EG, förordning (EG) nr 178/2002 <strong>och</strong> förordning (EG)<br />

nr 1223/2009.<br />

23 Se Regeringskansliets faktapromemoria (2012/13:FPM17, 2012-11-05) Ny förordning om<br />

medicintekniska produkter, Socialdepartementet, s. 2.<br />

24 Propositionen presenterades den 6 juni 1991av den socialdemokratiska regeringen. I propositionen<br />

benämndes lagen produktskadelagen. Under hösten 1991 behandlades propositionen av riksdagen,<br />

<strong>som</strong> nu hade fått borgerlig majoritet. Riksdagen beslöt om tre ändringar i propositionen (betänkande<br />

1991/92:LU14). För det första skulle lagen benämnas produktansvarslag istället för produktskadelag.<br />

För det andra skulle lagen träda i kraft den 1 januari 1993, istället för den 1 januari 1992 <strong>som</strong> hade<br />

föreslagits i propositionen. Slutligen skulle det strikta ansvaret inte omfatta de s.k.<br />

utvecklingsskadorna.<br />

25 EGT L 210, 7.8.1985, s. 29–33, ändrat genom Europaparlamentets <strong>och</strong> rådets direktiv 1999/34/EG<br />

(EGT L 141, 4.6.1999, s. 20–21).<br />

32


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Diskussionen om det s.k. produktansvaret har pågått i samtliga industriländer i flera<br />

decennier. Med detta begrepp avses skadeståndsansvaret för skador <strong>som</strong> en produkt<br />

orsakat annan egendom (än den själv) <strong>och</strong> personer. Anledningen till att frågorna om<br />

produktansvar har blivit omdiskuterade <strong>och</strong> kontroversiella, beror på vissa särdrag<br />

hos produktansvaret.<br />

Ett ansvar aktualiseras även i de fall kontraktsförhållande saknas mellan den<br />

skadelidande <strong>och</strong> den skadeståndsskyldige. Det finns ofta flera led i<br />

distributionskedjan mellan den <strong>som</strong> tillverkat varan <strong>och</strong> den <strong>som</strong> skadats av den.<br />

Skadan kan t.ex. drabba någon i köparens omgivning eller någon <strong>som</strong> är helt<br />

utomstående. 26 Vidare kan omfattningen på skadorna bli väldigt stora. Ekonomiskt<br />

sett kan de komma att överstiga produktens eget värde flera gånger. Vid<br />

masstillverkade varor kan s.k. serieskador uppkomma, dvs. skador <strong>som</strong> uppkommer<br />

till följd av samma defekt i en hel serie likadana produkter. Läkemedlet neurosedyn<br />

är ett känt exempel på en produkt <strong>som</strong> orsakat skador av katastrofala dimensioner.<br />

Slutligen är produktskador speciella på det sätt, att de ofta uppkommer på grund av<br />

konsumentens hantering av produkten. Frågor om medvållande av den skadelidande<br />

blir viktiga i detta sammanhang. Efter<strong>som</strong> skaderisken till så stor del beror på den<br />

skadelidandes agerande blir även frågor om information <strong>och</strong> råd om varans hantering<br />

viktiga.<br />

Begreppet produktansvar är en översättning av det engelska uttrycket ”product<br />

liability” <strong>och</strong> är ett relativt nytt begrepp i nordisk rättsvetenskap. Den nya<br />

terminologin kan förklaras av att uppmärksamheten har riktats mot produktansvarets<br />

snabba utveckling i länder så<strong>som</strong> USA. Det nya begreppet vittnar också om att<br />

intresset har förflyttats från säljarens till tillverkarens ersättningsskyldighet. 27<br />

Behovet av en konsumentskyddande produktansvarsreglering har växt i takt med den<br />

ökade tekniska produktutvecklingen. Dagens moderna industrisamhälle framställer<br />

<strong>och</strong> sprider ett oöverskådligt antal produkter, vilket gör det omöjligt för konsumenten<br />

att bedöma säkerheten hos alla de produkter han kommer i kontakt med. Tanken är<br />

att ett produktansvar <strong>som</strong> är utformat på rätt sätt, ska främja medborgarnas livsvillkor<br />

i ett modernt industrisamhälle.<br />

I Sverige saknas det säkra kunskaper om omfattningen av produktskador på<br />

personer <strong>och</strong> konsumentegendom, <strong>och</strong> de situationer där de vanligtvis uppstår. Viss<br />

information om produktskadornas förekomst <strong>och</strong> frekvens finns att hämta i praxis<br />

från Högsta domstolen <strong>och</strong> Marknadsdomstolen. Även försäkringsbolagen<br />

handlägger produktskadefall, men dessa handlingar är normalt inte publika.<br />

Lagens tillämpning<strong>som</strong>råde<br />

Lagen gäller enligt förarbetena (prop. 1990/91:197) endast för produkter <strong>som</strong> har<br />

satts i omlopp i näringsverksamhet, vilket innebär bl.a. att ett ansvar för staten <strong>och</strong><br />

kommuner normalt faller utanför lagens tillämpning<strong>som</strong>råde. Det framgår av 8 §<br />

26 SOU 1976:23 s. 26.<br />

27 SOU 1979:79 s. 27.<br />

33


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

första punkten i lagen: skadeståndsskyldig är inte ”den <strong>som</strong> visar att han inte har satt<br />

produkten i omlopp i en näringsverksamhet.” Däremot kan det skadeståndsansvar<br />

<strong>som</strong> tillverkare <strong>och</strong> importör har enligt produktansvarslagen aktualiseras för<br />

produkter <strong>som</strong> av stat eller kommun förvärvas för att användas i offentlig<br />

verksamhet (prop. 1990/91:197 s. 56). De produktskador inom den offentliga sektorn<br />

<strong>som</strong> inte omfattas av det skadeståndsansvaret enligt produktansvarslagen är skador<br />

<strong>som</strong> orsakas av sådana produkter <strong>som</strong> ett offentligt organ, t.ex. en kommunal nämnd,<br />

självt tillverkat eller importerat för att de ska användas i en offentlig verksamhet <strong>som</strong><br />

inte kan anses <strong>som</strong> näringsverksamhet (se vidare nedan).<br />

Skadestånd ska betalas för personskador <strong>som</strong> en produkt har orsakat på grund av<br />

en säkerhetsbrist. Dessutom utgår ersättning för skada på egendom <strong>som</strong> till sin typ<br />

vanligen är avsedd för enskilt ändamål, om den skadelidande vid tiden för skadan<br />

använde egendomen huvudsakligen för sådant ändamål (1 §). Skador på själva<br />

produkten ersätts dock inte. Med produkter avses i lagen lösa saker. Även produkter<br />

<strong>som</strong> infogats eller blivit en beståndsdel i annan lös egendom eller i fast egendom<br />

omfattas av lagen (2 §).<br />

Avtalsvillkor <strong>som</strong> inskränker ansvaret enligt produktansvarslagen är utan verkan<br />

(5 §).<br />

Som nämnts ovan kan tillverkare <strong>och</strong> importör drabbas av skadeståndsansvar<br />

enligt produktansvarslagen för produkter <strong>som</strong> av stat eller kommun förvärvas för att<br />

användas i offentlig verksamhet. Enligt förarbetena (prop. 1990/91:197 s. 22) gäller<br />

produktansvarslagen också läkemedelsskador, även sådana <strong>som</strong> omfattas av<br />

läkemedelsförsäkringen. Läkemedelsförsäkringen är en frivillig lösning <strong>som</strong> tagits<br />

fram av läkemedelsindustrin 28 . Alla läkemedelsföretag <strong>som</strong> vill får vara med i<br />

försäkringen. LFF Service AB administrerar försäkringen <strong>och</strong> är till för företag <strong>och</strong><br />

organisationer <strong>som</strong> arbetar med läkemedel i Sverige. Att vända sig till<br />

Läkemedelsförsäkringen är ett för patienten enkelt <strong>och</strong> kostnadsfritt sätt att få sin<br />

skada reglerad. Alternativet är att vända sig till domstol <strong>och</strong> åberopa<br />

skadeståndslagen eller produktansvarslagen. Skadestånd enligt produktansvarslagen<br />

för läkemedelsskador skulle kunna bli aktuellt i första hand när skador inte täcks av<br />

läkemedelsförsäkringen, t.ex. skador orsakade av läkemedel <strong>som</strong> köpts via internet<br />

även om läkemedlen levererats i Sverige. Produktansvarslagen ger vidare ett utökat<br />

skydd så till vida att den ersätter även en utebliven effekt av ett läkemedel.<br />

Lik<strong>som</strong> för läkemedelsskador gäller produktansvarslagen även för skador <strong>som</strong><br />

omfattas av patientskadeförsäkringen (prop. 1990/91:197 s. 22). Till skillnad från<br />

läkemedelsförsäkringen är patientskadeförsäkringen obligatorisk för vårdgivare.<br />

Grunden för det ansvar <strong>som</strong> följer av patientskadeförsäkringen ligger i<br />

patientskadelagen (1996:799). Om patientskadeersättning har betalats för en skada<br />

<strong>som</strong> omfattas av produktansvarslagen inträder enligt 20 § patientskadelagen<br />

28 I promemorian Läkemedelsförsäkringen (Ds 2010:11) behandlas frågan om det är möjligt att kräva<br />

att receptbelagda läkemedel <strong>som</strong> säljs på öppenvårdsapoteken <strong>och</strong> subventioneras av det allmänna ska<br />

omfattas av en försäkring för personskador <strong>som</strong> kan uppkomma <strong>som</strong> en följd av användning av<br />

läkemedel, eller om det i stället bör skapas incitament till en frivillig anslutning till en sådan<br />

försäkring. Förslag till lagändringar <strong>som</strong> avser att ge sådana incitament lämnas i promemorian.<br />

34


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

försäkringsgivaren intill det utgivna beloppet i den skadelidandes rätt till skadestånd<br />

enligt den lagen. Att produktansvarslagen är tillämplig på patientskador beror på att<br />

produktansvarsdirektivet i sig inte innehåller något undantag för patientskador. I<br />

förarbetena till produktansvarslagen uttrycker Landstingsförbundet (numera Sveriges<br />

Kommuner <strong>och</strong> Landsting) dock en oro för att även landstingen skulle kunna drabbas<br />

av ett skadeståndsansvar enligt produktansvarslagen efter<strong>som</strong> det är relativt vanligt<br />

förekommande att landstingen <strong>och</strong> leverantörer samverkar vid framtagande av<br />

framför allt produkter inom det medicintekniska området. Enligt förbundets mening<br />

kan en sådan beställarmedverkan aldrig innebära skadeståndsskyldighet för<br />

beställaren.<br />

Närmare om skadeståndsansvaret<br />

Skadestånd ska betalas om produkten har orsakat skada på grund av en<br />

säkerhetsbrist. Ansvaret är strikt, vilket innebär att ansvar kan utkrävas även när det<br />

inte förekommit uppsåt eller oaktsamhet på den ansvariges sida. Det strikta ansvaret<br />

för en produkt inträder när den ansvarige släpper produkten ifrån sig genom att<br />

överlämna den till nästa led i tillverknings- <strong>och</strong> distributionskedjan eller till den<br />

slutlige användaren (prop. 1990/91:197 s 29 f.). Anledningen till det strikta ansvaret<br />

är att ett sådant ansvar är rimligt att rikta mot en näringsidkare. I andra fall har en<br />

verksamhets särskilt farliga karaktär ansetts motivera strikt ansvar för skador <strong>som</strong><br />

orsakas av verksamheten. Det strikta produktansvaret bör således begränsas till<br />

skador <strong>som</strong> orsakas av sådana produkter <strong>som</strong> tillverkas eller tillhandahålls inom<br />

ramen för en näringsverksamhet. Så har också skett i produktansvarsdirektivet<br />

(artikel 7).<br />

I 3 § anges att en produkt har en säkerhetsbrist om produkten inte är så säker <strong>som</strong><br />

skäligen kan förväntas. Säkerheten ska bedömas med hänsyn till hur produkten<br />

kunnat förutses bli använd <strong>och</strong> hur den marknadsförts samt med hänsyn till<br />

bruksanvisningar, tidpunkt då produkten satts i omlopp <strong>och</strong> övriga omständigheter.<br />

Avtalsvillkor <strong>som</strong> inskränker ansvaret enligt lagen är utan verkan; lagen är alltså<br />

tvingande (5 §). Produktens säkerhet i produktskadelagens mening är oberoende av<br />

vad <strong>som</strong> kan ha avtalats mellan några inblandade parter. Avsett ändamål <strong>och</strong><br />

användning<strong>som</strong>råde är avgörande för huruvida ett skadeståndsansvar kan föreligga<br />

hos en tillverkare eller distributör. Paralleller kan här dras till produktsäkerhetslagen<br />

<strong>och</strong> lagen om medicintekniska produkter.<br />

Primärt skadeståndsskyldiga enligt lagen är främst de <strong>som</strong> tillverkat, frambringat<br />

eller insamlat den skadegörande produkten. Särskilda regler gäller för importörers<br />

ansvar (6 §). Även den <strong>som</strong> marknadsfört en produkt <strong>som</strong> sin kan bli<br />

skadeståndsskyldig. Om det inte framgår vem <strong>som</strong> är skadeståndsskyldig enligt 6 §<br />

blir – i andra hand – var <strong>och</strong> en <strong>som</strong> har tillhandahållit produkten<br />

skadeståndsskyldig, om han inte inom en månad anvisar någon <strong>som</strong> är ansvarig<br />

enligt nämnda paragraf (7 §).<br />

I 8 § anges fyra ansvarsfrihetsgrunder <strong>som</strong> en utpekad skadeståndsansvarig kan<br />

åberopa för att undgå ansvar. Skadeståndsskyldig är inte den <strong>som</strong> visar att han inte<br />

35


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

har satt produkten i omlopp i en näringsverksamhet. Inte heller den <strong>som</strong> gör<br />

sannolikt att säkerhetsbristen inte fanns när han satte produkten i omlopp. Vidare<br />

föreligger inte skadeståndsskyldighet om skadeståndsansvarig visar att<br />

säkerhetsbristen beror på att produkten måste stämma överens med tvingande<br />

föreskrifter <strong>som</strong> har meddelats av en myndighet eller visar att det på grundval av det<br />

vetenskapliga <strong>och</strong> tekniska vetandet vid den tidpunkt då han satte produkten i<br />

omlopp inte var möjligt att upptäcka säkerhetsbristen.<br />

Det är den skadelidande <strong>som</strong> måste prestera full bevisning avseende<br />

ansvarsförutsättningarna. Någon regel om bevislättnad finns inte i<br />

produktansvarslagen, även om en lägre bevisnivå har godtagits i praxis. I det s.k.<br />

Leomålet (NJA 1982 s. 421) godtog Högsta domstolen en bevislättnad angående<br />

orsakssambandet. I detta fall ansågs det inte möjligt att lägga fram full bevisning. Det<br />

räckte således att den skadelidandes påstådda händelseförlopp framstod <strong>som</strong> klart<br />

mer sannolikt än någon förklaring <strong>som</strong> lämnades av motsidan, <strong>och</strong> att påståendet var<br />

sannolikt i sig med hänsyn till omständigheterna i målet.<br />

I lagen finns också bestämmelser om avräkning vid sakskada, skadelidandes<br />

medvållande, regressrätt <strong>och</strong> preskription (9–12 §§).<br />

Som redovisats i det föregående kan skador <strong>som</strong> uppkommer till följd av defekter<br />

hos produkter även bli ersatta med hjälp av civilrättsliga regler. Bestämmelser om fel<br />

i vara <strong>och</strong> tjänst finns i konsumentköplagen <strong>och</strong> konsumenttjänstlagen (1985:716).<br />

Allmänna skadeståndsrättsliga bestämmelser, t.ex. i skadeståndslagen (1972:207),<br />

kan ibland vara förmånligare att åberopa av den skadelidande än<br />

produktansvarslagens bestämmelser. T.ex. föreskriver produktansvarslagen en<br />

preskriptionstid på tre år samt en obligatorisk avräkning på 3500 kr från skadeståndet<br />

<strong>som</strong> en skadelidande inte behöver beakta vid anspråk mot en tillverkare på allmänna<br />

skadeståndsrättsliga grunder. Vårdslöshet (culpa) är en allmän skadeståndsrättlig<br />

grund <strong>som</strong> kan åberopas vid sak- eller personskada p.g.a. brister i en produkt, se 2<br />

kap. 1 § skadeståndslagen. Skadeståndslagen reglerar i huvudsak skadeståndsanspråk<br />

<strong>som</strong> uppstår utan att det finns ett avtalsförhållande mellan parterna<br />

(utomobligatoriskt skadestånd). Culpa-regeln kan åberopas mot både enskilda <strong>och</strong><br />

myndigheter. (Skadeståndslagen innehåller även bestämmelser om skadestånd vid fel<br />

eller försummelse av kommun eller staten vid myndighetsutövning samt vid råd <strong>och</strong><br />

upplysningar om särskilda skäl föreligger.)<br />

Närmare om offentlig verksamhets ansvar för produktsäkerhet<br />

Som nämnts gäller produktansvarslagen endast för produkter <strong>som</strong> har satts i omlopp i<br />

näringsverksamhet. Med näringsverksamhet avses enligt förarbetena en verksamhet<br />

av ekonomisk art <strong>som</strong> bedrivs yrkesmässigt (prop. 1984/85:110 s. 141) 29 . Frågan är<br />

om staten <strong>och</strong> kommuner därmed är helt exkluderad från lagens tillämpning<strong>som</strong>råde.<br />

29 Begreppet näringsidkare definieras i konsumentköplagen <strong>och</strong> konsumenttjänstlagen enligt följande:<br />

”en fysisk eller juridisk person <strong>som</strong> handlar för ändamål <strong>som</strong> har samband med den egna<br />

näringsverksamheten”.<br />

36


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Produktansvarslagen är i huvudsak enbart tillämplig på produkter <strong>som</strong> riktar sig till<br />

konsumentledet. Produktansvaret är strikt. Det framgår tydligt av förarbetena att det<br />

aldrig skulle komma i fråga att lagstifta ett strikt ansvar för produktskador i andra fall<br />

än när produkterna tillhandahålls <strong>som</strong> ett led i en näringsverksamhet (prop.<br />

1990/91:197 s. 18). Aktörer <strong>som</strong> således tillhandahåller skadebringande produkter,<br />

men dessa inte har ett samband med någon näringsverksamhet <strong>som</strong> de bedriver,<br />

omfattas alltså inte av lagen. Det bör dock framhållas att det inte är ett kriterium för<br />

näringsverksamhet att ersättning ska ha betalats för produkten; även gratisprover <strong>som</strong><br />

delas ut anses vara omsatta i näringsverksamhet.<br />

Som redovisats i det föregående gäller emellertid produktsäkerhetslagen (se<br />

avsnitt 4.4) inte bara för produkter <strong>som</strong> tillhandahålls av näringsidkare utan även för<br />

kommunala <strong>och</strong> statliga myndigheter <strong>som</strong> tillhandahåller varor till enskilda. Som<br />

exempel nämns i förarbetena till produktsäkerhetsslagen att en kommun <strong>som</strong><br />

erbjuder leksaker inom barnomsorgen har ett ansvar att säkerställa att leksakerna är<br />

säkra (se även 2 § leksakslagen). Frågan är om de särskilda skyldigheter om<br />

produkters säkerhet <strong>som</strong> myndigheter måste beakta med anledning av<br />

produktskadelagen, utgör en omständighet <strong>som</strong> kan tala för ett strikt<br />

skadeståndansvar enligt produktansvarslagen för stat <strong>och</strong> kommun när de<br />

tillhandahåller produkter till medborgare. Här bortses från situationer när det<br />

offentliga tillhandahåller i senare led i distributionskedjan produkter i sin<br />

verksamhet. I dessa fall är tillverkaren eller importören skadeståndsskyldig enligt<br />

produktansvarslagen för säkerhetsbrister i sina produkter <strong>som</strong> drabbar medborgare.<br />

Att stat <strong>och</strong> kommun bedriver affärsdrivande verksamhet är inte ovanligt. Statliga<br />

<strong>och</strong> kommunala företag <strong>som</strong> driver näringsverksamhet kan således bli<br />

skadeståndsskyldiga enligt produktansvarslagen. Det torde dock höra till<br />

ovanligheterna att stat eller kommun uppträder <strong>som</strong> tillverkare eller importör i<br />

egentlig mening. Sådana omständigheter föreligger dock i den kommunala<br />

verksamheten beträffande försörjning av gas, el <strong>och</strong> vatten till<br />

kommunmedlemmarna.<br />

I ett rättsfall ålade dock Högsta domstolen Stockholms stad ett strikt<br />

skadeståndsansvar för personskada <strong>som</strong> en lärare hade drabbats av genom att äta av<br />

den mat <strong>som</strong> hade serverats personal <strong>och</strong> elever vid en skolbespisning i Stockholm<br />

(NJA 1989 s. 389). Det rörde sig här om gratis mat i offentlig regi. Läraren smittades<br />

av salmonella genom maten.<br />

I förarbetena till produktansvarsslagen kommenteras rättsfallet (prop.<br />

1990/91:197 s. 56 f.). I regeringens lagrådsremiss (regeringens författningsförslag<br />

<strong>som</strong> överlämnas till Lagrådet för en juridisk granskning före riksdagsbeslut) anför<br />

föredragande statsrådet att det strikta ansvaret i produktansvarslagen innebär att<br />

sådan offentlig verksamhet <strong>som</strong> avses i rättsfallet (skolbespisning) inte omfattas av<br />

lagen. Produktskador inom den offentliga sektorn <strong>som</strong> orsakas av sådana produkter<br />

<strong>som</strong> ett offentligt organ självt tillverkat eller importerat för att de ska användas i en<br />

offentlig verksamhet ”<strong>som</strong> inte kan anses <strong>som</strong> näringsverksamhet” faller enligt<br />

föredragande statsrådet utanför lagens avsedda tillämpning<strong>som</strong>råde. Det uteslöt inte<br />

enligt statsrådet att frågan om strikt ansvar för offentlig verksamhet kunde<br />

37


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

övervägas, men med hänvisning till rättsfallet från Högsta domstolen var han dock<br />

inte beredd att ta ställning till frågan hur ett strikt produktansvar bör utformas för den<br />

offentliga verksamheten, <strong>och</strong> för övrigt kunde lagstiftning på detta område utan<br />

olägenhet vänta någon tid efter<strong>som</strong> ett strikt ansvar på i vart fall en del av detta<br />

område redan har införts genom Högsta domstolens praxis.<br />

Lagrådet delade emellertid inte regeringens uppfattning utan anförde att<br />

produktskadelagen inte kan ges en så bestämd innebörd utan en ny prövning (prop.<br />

1990/91:197 s. 56 <strong>och</strong> 325 f.). Föredragande statsrådet kommenterade lagrådets<br />

uppfattning i denna fråga i propositionen <strong>och</strong> anförde att frågan var problematisk <strong>och</strong><br />

ansåg att sakligt sett är det inte motiverat att i detta hänseende behandla dessa slag av<br />

offentlig verksamhet (skolbespisning) annorlunda än näringsverksamhet (prop.<br />

1990/91:191 s. 56), <strong>och</strong> att den fortsatta rättstillämpningen får utvisa vilken betydelse<br />

<strong>som</strong> ska tillmätas rättsfallet.<br />

Vid riksdagsbehandlingen av regeringens proposition fann lagutskottet för sin del<br />

att undantaget från skadeståndsskyldigheten för produktskador <strong>som</strong> orsakas av<br />

sådana produkter <strong>som</strong> ett offentligt organ självt tillverkat eller importerat <strong>som</strong> ett led<br />

i offentlig verksamhet inte var motiverat (bet. 1991/92:LU14 s. 12). Utskottet<br />

anförde att det, sett ur bl.a. den skadelidandes synvinkel, framstår <strong>som</strong> angeläget att<br />

ett strikt ansvar ska gälla för alla produktskador oavsett om produkten i fråga satts i<br />

omlopp i näringsverksamhet eller tillverkats <strong>och</strong> tillhandahållits inom ramen för<br />

offentlig verksamhet. Utskottet konstaterade att det visserligen kan hävdas att den<br />

offentliga sektorn i NJA 1989 s. 39 redan ålagts ett strikt ansvar för produktskador,<br />

men att detta av olika anledningar inte utgjorde skäl att avstå från lagstiftning.<br />

Huruvida en lagreglering på detta område borde ske genom utvidgning av<br />

produktansvarslagens tillämpning<strong>som</strong>råde eller i annan form undandrog sig<br />

emellertid utskottets bedömning. Det borde därför enligt utskottet ankomma på<br />

regeringen att föranstalta om att frågan snarast blev föremål för närmare<br />

överväganden. Utskottet hemställde att riksdagen <strong>som</strong> sin mening skulle ge<br />

regeringen till känna vad utskottet anfört. Riksdagen biföll utskottets hemställan<br />

(rskr. 1991/92:78).<br />

Riksdagens lagutskott efterfrågade antingen en utvidgning av<br />

produktansvarslagens strikta produktansvar till offentlig verksamhet eller en annan<br />

lösning. Patientskadelagen (se avsnitt 4.7) får betraktas <strong>som</strong> en sådan lösning <strong>som</strong><br />

efterfrågades av utskottet, men lagen reglerar inte ett strikt ansvar för en patientskada<br />

utan en försäkringslösning vid sidan om skadeståndsrätten. Vidare är<br />

patientskadelagen inte tillämplig på produkter <strong>som</strong> inte är medicintekniska<br />

produkter, se avsnitt 4.7.<br />

Lagutskottet kan ha haft fog för sin uppfattning, vilket framgår av ett<br />

förhandsavgörande från EU-domstolen till danska högsta domstolen 30 . I<br />

förhandsavgörandet berördes frågan huruvida en landstingskommun kunde anses<br />

strikt ansvarig för en produktskada enligt produktansvarsdirektivet. Målet rörde en<br />

donerad njure för transplantation <strong>som</strong> skadats när den sköljdes i en defekt<br />

30 EU-domstolens mål C-203/99 Henning Veedfald ./. Århus Amtskommune den 10 maj 2001.<br />

38


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

perfusionsvätska. Landstingskommunen (<strong>som</strong> var ansvarig för de sjukhus <strong>som</strong><br />

framställt <strong>och</strong> färdigblandat vätskan) bestred ansvar på ett flertal grunder. Dels att<br />

produkten inte framställts i ett ekonomiskt syfte eller inom ramen för en<br />

näringsverksamhet, i den mening <strong>som</strong> avses i art. 7(c) EG-direktivet (jämför 8 §<br />

första punkten i produktansvarslagen), dels att produkten, dvs. perfusionsvätskan,<br />

inte var satt i omlopp. Beträffande den senare invändningen ansåg EU-domstolen att<br />

en defekt produkt hade satts i omlopp, när den användes vid till tillhandahållande av<br />

en bestämd medicinsk tjänst. Beträffande invändningen att produkten hade<br />

tillhandahållits vid en tjänst <strong>som</strong> var helt offentligfinansierad <strong>och</strong> <strong>som</strong> patienten inte<br />

var skyldig att betala ersättning för, anförde EU-domstolen, trots dessa<br />

omständigheter, att ansvarsfrihet enligt art. 7(c) inte kunde åberopas. Domstolen<br />

konstaterar i detta hänseende att den omständigheten att produkterna har framställts<br />

för en bestämd medicinsk tjänst <strong>som</strong> inte betalas direkt av patienten, utan bekostas av<br />

det offentliga genom skattemedel, inte kan ändra den ekonomiska <strong>och</strong><br />

näringsmässiga karaktär <strong>som</strong> kännetecknar framställningen av dessa produkter. Det<br />

rör sig nämligen enligt domstolen inte om välgörenhet, <strong>som</strong> till följd härav skulle<br />

kunna omfattas av den ansvarsfrihet <strong>som</strong> föreskrivs i artikel 7 c i direktivet.<br />

(Landstingskommunen medgav för övrigt själv vid förhandlingen att det utan tvivel<br />

är så att ett privatsjukhus under motsvarande omständigheter skulle hållas ansvarigt<br />

för en defekt produkt, i enlighet med bestämmelserna i direktivet.) Av detta följer –<br />

ansåg domstolen – att artikel 7 c i direktivet ska tolkas på så sätt att den ansvarsfrihet<br />

<strong>som</strong> föreskrivs för det fall att det varken har förekommit något handlande i<br />

ekonomiskt syfte eller inom ramen för en näringsverksamhet inte kan komma i fråga<br />

när en defekt produkt har framställts <strong>och</strong> använts vid tillhandahållandet av en<br />

bestämd medicinsk tjänst, <strong>som</strong> är helt offentligfinansierad <strong>och</strong> <strong>som</strong> patienten inte är<br />

skyldig att betala någon ersättning för.<br />

Rättsläget huruvida det offentliga omfattas av produktsäkerhetslagens strikta<br />

skadeståndsansvar för brister i produkter <strong>som</strong> de själva eller tillsammans med andra<br />

tillverkar eller importerar <strong>och</strong> tillhandahåller enskilda i offentlig verksamhet <strong>som</strong><br />

gränsar till näringsverksamhet är mot bakgrund av lagrådets uttalanden i förarbetena<br />

till produktansvarslagen samt EU-domstolens förhandsavgörande således högst<br />

oklart.<br />

Konsekvenser för näringsliv <strong>och</strong> enskilda<br />

Produktansvarslagens syfte är att säkerställa att varor <strong>och</strong> tjänster <strong>som</strong> tillhandahålls<br />

konsumenter inte riskerar orsaka skada på person. För ett tillverkningsföretag eller<br />

försäljningsföretag kan produktansvaret innebära ekonomiska risker. Det är således<br />

vanligt att företagens ”vanliga” ansvarsförsäkring omfattar numera även<br />

produktansvar. Inom olika delar av samhällslivet finns därutöver försäkringssystem<br />

<strong>som</strong> ersätter skador mer eller mindre fullständigt. Så är fallet med arbetsskador,<br />

trafikskador, läkemedelsskador <strong>och</strong> behandlingsskador inom <strong>sjukvården</strong>.<br />

Försäkringarna i dessa fall hindrar dock inte den <strong>som</strong> så vill kräva ersättning vid<br />

domstol enligt allmänna skadeståndsrättsliga principer i stället för att utnyttja<br />

39


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

försäkringen alternativt åberopa produktsäkerhetslagen om den är tillämplig (prop.<br />

1990/91:197 s. 22).<br />

4.7 Patientskadelagen<br />

Inledning<br />

Patientskadelagen (1996:799) innehåller bestämmelser om rätt till<br />

patientskadeersättning <strong>och</strong> om skyldighet för vårdgivare att ha en patientförsäkring<br />

<strong>som</strong> täcker sådan ersättning.<br />

Patientskadeersättning lämnas för personskador, såväl fysiska <strong>som</strong> psykiska, <strong>som</strong><br />

drabbar patient i samband med <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvård i Sverige. Förutsättningarna för<br />

ersättning anges genom en uppräkning i lagen av ett antal olika skadesituationer. I<br />

korthet kan sägas att ersättning lämnas för skada <strong>som</strong> orsakas av undersökning, vård<br />

<strong>och</strong> behandling, oriktiga diagnoser, fel hos eller felaktig hantering av<br />

”medicintekniska produkter <strong>och</strong> sjukvårdsutrustning”, smittämnen <strong>som</strong> överförts i<br />

samband med vården <strong>och</strong> <strong>som</strong> lett till infektion, olycksfall <strong>som</strong> inträffat i samband<br />

med vården samt oriktig hantering av läkemedel (6 §).<br />

Rätten till patientskadeersättning är fristående från skadeståndsrätten (8 §). Detta<br />

innebär bl.a. att patienten inte behöver bevisa att skadan orsakats genom att <strong>hälso</strong>-<br />

<strong>och</strong> sjukvårdspersonalen gjort sig skyldig till fel eller försummelse för att ersättning<br />

ska kunna lämnas, utan bedömningen sker på objektiva grunder. Orsakssambandet<br />

mellan skada <strong>och</strong> skadegörande handling ska göras sannolikt. Det är patienten <strong>som</strong><br />

har bevisbördan för orsakssambandet.<br />

Vårdgivare har inte ett strikt skadeståndsansvar i den bemärkelsen en tillverkare<br />

eller importör har enligt produktansvarslagen. Av förarbetena (prop. 1995/96:187 s.<br />

18 ff.) framgår att en sådan skadeståndslagstiftning med strikt ansvar för<br />

patientskador inte skulle garantera att alla vårdgivare ersatte dessa skador genom<br />

exempelvis en försäkring. Det skulle i sin tur kunna innebära att patienter <strong>som</strong><br />

skadades vid behandling hos vårdgivare <strong>som</strong> saknar försäkringsskydd även i<br />

fortsättningen i vissa fall behöver gå till domstol för att erhålla ersättning <strong>och</strong> att<br />

sådan ersättning skulle kunna utebli på grund av bristande betalningsförmåga hos<br />

vårdgivaren. Därför är rätten till patientskadeersättning fristående från<br />

skadeståndsrätten.<br />

Patientskadeersättningen bestäms i huvudsak enligt reglerna i 5 kap.<br />

skadeståndslagen med den avvikelsen att patienten ska betala en självrisk<br />

motsvarande en tjugondel av basbeloppet enligt socialförsäkringsbalken. En annan<br />

avvikelse är att det finns ett tak för ersättningens storlek. Ersättningsbestämmelserna<br />

i patientskadelagen, <strong>som</strong> innebär att även patientens efterlevande kan ha rätt till<br />

ersättning, är tvingande till de skadelidandes förmån.<br />

Enligt huvudregeln är alla vårdgivare, såväl offentliga <strong>som</strong> privata, skyldiga att<br />

teckna en försäkring <strong>som</strong> täcker ersättningsskyldigheten. Ersättningen lämnas av<br />

försäkringsgivaren. För att tillgodose patientskyddsintresset i sådana fall då en<br />

40


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

vårdgivare inte fullgjort sin patientförsäkringsplikt åläggs alla försäkringsgivare <strong>som</strong><br />

meddelar patientförsäkring ett solidariskt ansvar för ersättningen för skador <strong>som</strong><br />

inträffar hos vårdgivare <strong>som</strong> saknat patientförsäkring. Dessa försäkringsgivare är<br />

skyldiga att ingå i en patientförsäkringsförening <strong>som</strong> ska handlägga ersättningsfrågor<br />

<strong>som</strong> rör vårdgivare <strong>som</strong> inte tecknat försäkring. Föreningen har rätt att ta ut en<br />

patientförsäkringsavgift av vårdgivare <strong>som</strong> saknar försäkring.<br />

En patientskadenämnd ska upprätthållas <strong>och</strong> bekostas av de i<br />

patientförsäkringsföreningen ingående medlemmarna. Nämnden ska på begäran av<br />

bl.a. patient, vårdgivare, försäkringsgivare <strong>och</strong> domstol avge yttranden över<br />

ersättningsfall. Den <strong>som</strong> vill ha ersättning enligt patientskadelagen kan föra talan om<br />

detta också vid allmän domstol. Patientskadelagen inskränker inte rätten att föra talan<br />

om skadestånd i anledning av inträffad skada.<br />

Om patientskadeersättning har betalats för en skada <strong>som</strong> omfattas av<br />

produktansvarslagen inträder försäkringsgivaren intill det utgivna beloppet i den<br />

skadelidandes rätt till skadestånd enligt den lagen (20 §).<br />

Närmare om skador <strong>som</strong> orsakats av fel hos eller felaktig hantering av<br />

medicintekniska produkter eller sjukvårdsutrustning<br />

Enligt 6 § första stycket andra punkten patientskadelagen lämnas<br />

patientskadeersättning för personskada på patient om det föreligger övervägande<br />

sannolikhet för att skadan är orsakad av fel hos medicinteknisk produkt eller<br />

sjukvårdsutrustning använd vid undersökning, vård, behandling eller liknande åtgärd<br />

eller felaktig hantering därav. Det finns anledning att kort redogöra för<br />

patientskadelagens förhållande till produktansvarslagen. Produktansvarslagen finns<br />

redovisad i avsnitt 4.6.<br />

Skadeståndsansvaret enligt produktansvarslagen för tillverkare <strong>och</strong> importörer<br />

gäller även för produkter <strong>som</strong> av stat <strong>och</strong> kommun förvärvas för att användas i sådan<br />

offentlig verksamhet <strong>som</strong> inte utgör näringsverksamhet. Enligt förarbetena till<br />

produktansvarslagen (prop. 1990/91:197; se avsnitt 4.7) faller däremot utanför den<br />

lagens tillämpning<strong>som</strong>råde skador <strong>som</strong> orsakas av sådana produkter <strong>som</strong> ett<br />

offentligt organ självt tillverkat eller importerat <strong>som</strong> ett led i en offentlig verksamhet<br />

<strong>som</strong> inte kan anses <strong>som</strong> näringsverksamhet. I förarbetena till patientskadelagen<br />

anförs att det gäller ”t.ex. sjukvårdsmaterial <strong>som</strong> tillverkas inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong><br />

<strong>sjukvården</strong> för användning där <strong>och</strong> <strong>som</strong> inte ingår i näringsverksamhet” (prop.<br />

1995/96:187 s. 35). EU-domstolen har dock haft en annan uppfattning <strong>och</strong> uttalat att<br />

skattefinansierad <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvård <strong>som</strong> innefattar tillhandahållande av<br />

egentillverkade produkter faller visst inom produktansvarsdirektivets<br />

tillämpning<strong>som</strong>råde, oavsett om patienten betalar en avgift eller inte, se avsnitt 4.6.<br />

Vid riksdagsbehandlingen av produktansvarslagen (prop. 1990/91:197) ansåg<br />

lagutskottet att undantaget från skadeståndsskyldigheten för produktskador <strong>som</strong><br />

orsakas av sådana produkter <strong>som</strong> ett offentligt organ självt tillverkat eller importerat<br />

<strong>som</strong> ett led i offentlig verksamhet inte var motiverat (bet. 1991/92:LU14 s. 12), se<br />

avsnitt 4.6.<br />

41


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Enligt förarbetena är patientskadelagen utformad på ett sådant sätt att den ska<br />

täcka ett ansvar motsvarande det <strong>som</strong> gäller enligt produktansvarslagen. Härigenom<br />

skulle riksdagens tillkännagivande om produktansvar för offentlig verksamhet (se<br />

föregående stycke) ha tillgodosetts av regeringen i fråga om medicintekniska<br />

produkter <strong>och</strong> sjukvårdsutrustning. Vidare har lagen enligt förarbetena fördelen att en<br />

patient <strong>som</strong> drabbas av en skada vanligtvis endast behöver vända sig till vårdgivaren<br />

eller försäkringsgivaren med sitt anspråk. Den slutliga fördelningen av ansvaret<br />

mellan försäkringsgivaren <strong>och</strong> den produktansvarige behöver den enskilde patienten<br />

däremot inte bekymra sig om.<br />

När det gäller materialskador i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> syftar den nu berörda<br />

bestämmelsen i 6 § andra stycket andra punkten att ge patienter ett skydd mot skador<br />

<strong>som</strong> orsakas av att medicintekniska produkter <strong>och</strong> sjukvårdsutrustning inte är så<br />

säkra - eller hanteras på ett så säkert sätt - <strong>som</strong> man kan ha anledning att förvänta sig<br />

inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>. Beskrivningen av vad bestämmelsen avser att träffa<br />

knyter således nära an till säkerhetsbristbegreppet i produktansvarslagen.<br />

Som framgått i det föregående begränsas ansvaret enligt produktansvarslagen<br />

till skador <strong>som</strong> en produkt har orsakat på grund av en säkerhetsbrist. Utgångspunkten<br />

för säkerhetsbedömningen är produktens egenskaper <strong>och</strong> de berättigade<br />

förväntningar på produkten <strong>som</strong> en användare kan ställa. I det strikta ansvaret ligger<br />

att det saknar betydelse vad <strong>som</strong> kan vara orsaken till att produkten brister i fråga om<br />

säkerhet. Det är tillräckligt att det rent objektivt kan fastslås att säkerheten brister<br />

(prop. 1990/91:197 s. 26).<br />

Patientskadelagen har en annan författningsteknisk lösning än<br />

produktansvarslagen, vilket kommer till uttryck i lagens terminologi. Lagen tar höjd<br />

för att ersättning till patient vid materialskada ska utgå för säkerhetsbrister i<br />

produkter <strong>och</strong> utrustning. Lagstiftaren har emellertid valt att inte använda begreppet<br />

säkerhetsbrist för att undvika ett allt för snävt tillämpning<strong>som</strong>råde för lagen (prop.<br />

1995/96:187). Patientskadelagen använder i stället uttrycket "fel hos eller felaktig<br />

hantering av" produkter <strong>och</strong> utrustning. Ett system där patientens rätt till ersättning<br />

görs beroende av en bedömning <strong>som</strong> knyter an till när en produkt sätts i omlopp<br />

ansågs inte heller lämplig. (Beträffande begreppet ”omlopp”, se avsnitt 4.7.) Detta<br />

skulle t.ex. innebära att en tillverkare av en medicinteknisk produkt kan gå fri från<br />

ansvar när bristen i säkerheten beror på att produkten är omodern <strong>och</strong> man därför inte<br />

kan räkna med att den är lika säker <strong>som</strong> en motsvarande produkt av senare fabrikat.<br />

Detsamma skulle kunna gälla om det är fråga om en produkt <strong>som</strong> levererats till en<br />

vårdgivare <strong>och</strong> bristen uppkommer genom normal förslitning när produkten används.<br />

I dessa fall skulle en tillämpning av produktansvarslagens terminologi kunna leda till<br />

att produkten inte anses ha någon säkerhetsbrist. En sådan lösning skulle ha lett till<br />

att vissa skador <strong>som</strong> borde berättiga till patientskadeersättning föll utanför lagen. I<br />

stället är den avgörande tidpunkten enligt patientskadelagen vid bestämmande av om<br />

rätt till ersättning till patient för en materialskada när den medicintekniska produkten<br />

eller sjukvårdsutrustningen används <strong>och</strong> skadan orsakas.<br />

Patientskadelagens felbegrepp, "fel hos eller felaktig hantering av" produkter <strong>och</strong><br />

utrustning, täcker således även bristfälligheter <strong>som</strong> kan falla utanför begreppet<br />

42


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

säkerhetsbrist. I förarbetena lämnas några exempel härpå. Ett mätinstrument, <strong>som</strong><br />

inte ger ett korrekt mätresultat anses ha ett fel i patientskadelagens mening<br />

oberoende av om det inkorrekta mätresultatet orsakats av ett konstruktionsfel eller<br />

fabrikationsfel på instrumentet eller om det uppkommit <strong>som</strong> en följd av t.ex.<br />

förslitning. Detsamma gäller exempelvis om ett vasst föremål sticker ut från en<br />

sjukhussäng – <strong>som</strong> utgör sjukvårdsutrustning – <strong>och</strong> orsakar skada på en patient.<br />

Oavsett om föremålet funnits där <strong>som</strong> en följd av något fel hänförligt till den <strong>som</strong><br />

tillverkat eller sålt sängen eller om förekomsten av föremålet exempelvis berott<br />

på att en tidigare patient gjort åverkan på sängen, bör sängen anses ha ett fel.<br />

Regeringen menade att uttrycket "fel hos eller felaktig hantering av medicintekniska<br />

produkter eller sjukvårdsutrustning" borde i allt väsentligt kunna tillgodose de<br />

önskemål <strong>som</strong> föreligger när det gäller att ange bestämmelsens omfattning.<br />

Även skador till följd av instruktionsfel ska alltid anses hänförliga till "fel hos<br />

eller felaktig hantering av" produkten. Regeringen betonar i förarbetena till<br />

patientskadelagen att om riksdagens tillkännagivande (om att undantaget från<br />

skadeståndsskyldigheten i produktansvarslagen för produktskador <strong>som</strong> orsakas av<br />

sådana produkter <strong>som</strong> ett offentligt organ självt tillverkat eller importerat <strong>som</strong> ett led<br />

i offentlig verksamhet är omotiverat; se ovan) fullt ut ska kunna tillgodoses på detta<br />

område, bör patientskadelagen omfatta skador till följd av instruktionsfel hos<br />

produkter <strong>och</strong> utrustning <strong>som</strong> inte omfattas av produktansvarslagen. Frågan om<br />

ersättning kan uppkomma i fall där en vårdgivare själv har importerat eller tillverkat<br />

en medicinteknisk produkt eller sjukvårdsutrustning <strong>och</strong> därefter använder den i sin<br />

verksamhet eller också - med produktansvarslagens terminologi - satt den i omlopp.<br />

Utrustningen har samtidigt försetts med felaktiga eller ofullständiga instruktioner,<br />

vilket lett till att utrustningen hanterats på ett sätt <strong>som</strong> medfört att en skada<br />

uppkommit. I situationer där vårdgivaren på detta sätt har använt en produkt eller<br />

utrustning med bristfälliga instruktioner eller motsvarande, är det rimligt enligt<br />

förarbetena att anse att produkten eller utrustningen hanterats felaktigt hos<br />

vårdgivaren, om de bristfälliga eller otillräckliga instruktionerna lett till att en patient<br />

skadats. I dessa fall medför sålunda patientskadelagen även ett ansvar för<br />

instruktionsfel motsvarande ansvaret enligt produktansvarslagen.<br />

Skador till följd av instruktionsfel hos produkter eller utrustning <strong>som</strong> inte har<br />

tillverkats eller importerats av vårdgivaren, kan falla under produktansvarslagens<br />

bestämmelser. Då har tillverkaren av en medicinteknisk produkt ett strikt<br />

skadeståndsansvar. Skador av detta slag ska dock enligt förarbetena i<br />

patientskadelagen i allmänhet även falla under materialskadebegreppet i<br />

patientskadelagen. I förarbetena anförs att en bedömning får ske utifrån<br />

förhållandena i varje enskilt fall.<br />

Den försäkringsgivare <strong>som</strong> har utgett patientskadeersättning för en materialskada<br />

har en återkravsrätt mot den <strong>som</strong> är skadeståndsskyldig enligt produktansvarslagen.<br />

4.8 Lagen om offentlig upphandling<br />

43


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU) bygger i huvudsak på EUdirektiv<br />

i de delar i lagen <strong>som</strong> avser upphandling över vissa s.k. tröskelvärden,<br />

medan de delar av lagen <strong>som</strong> gäller upphandling under tröskelvärden samt s.k. Btjänster<br />

oavsett värde bygger på äldre, upphävda svenska upphandlingsbestämmelser.<br />

Syftet med upphandlingsdirektiven <strong>som</strong> ligger bakom bl.a. LOU är att bidra till<br />

förverkligandet av den inre marknaden inom EU genom fri rörlighet för varor,<br />

tjänster, personer <strong>och</strong> kapital på EU:s.<br />

Lagstiftarens avsikt med LOU är främst att förhindra att offentliga medel, dvs.<br />

medborgarnas skattepengar, används på ett otillbörligt sätt, t.ex. diskriminera eller<br />

gynna en viss leverantör, skapa handelshinder eller på annat sätt ta ovidkommande<br />

hänsyn.<br />

LOU blir tillämplig när en affärstransaktion kan förväntas leda till ett kontrakt<br />

eller ett avtal, dvs. en överenskommelse med ömsesidiga ekonomiska villkor eller<br />

förpliktelser mellan myndigheten eller den upphandlande enheten samt en leverantör<br />

av tjänst eller vara. Det saknar betydelse hur parterna har utformat avtalet eller vilken<br />

betydelse man gett det. Bedömningen huruvida om LOU blir tillämplig är<br />

funktionellt, inte formellt. Det avgörande för om avtalet är ett<br />

”upphandlingskontrakt” <strong>som</strong> omfattas av LOU är i stället om det de facto sker ett<br />

utbyte av ekonomiskt mätbara prestationer. Det krävs alltså att avtalet innehåller<br />

ömsesidiga förpliktelser. 31 Det innebär att ensidiga avtal, t.ex. gåvor eller bidrag till<br />

enskild, inte är upphandlingskontrakt <strong>och</strong> därför inte omfattas av LOU. Däremot<br />

omfattas bytesavtal av LOU. 32<br />

När landsting <strong>och</strong> kommuner avser köpa <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> ska förskrivas eller<br />

tjänster inom <strong>hjälpmedel</strong><strong>som</strong>rådet ska (LOU) beaktas vid anskaffningen. Däremot<br />

gäller inte LOU när myndighet med stöd av lag beslutar om bidrag till enskild, t.ex.<br />

bostadsanpassningsbidrag till enskild med stöd av lagen (1992:1574) om<br />

bostadsanpassningsbidrag. Det förekommer att kommuner i stället för att betala ut<br />

bidraget till bidragsmottagaren betalar entreprenören. Enligt Boverket, <strong>som</strong> har<br />

tillsyn över lagen om bostadsanpassningsbidrag, ska ett sådant förfarande ha stöd i en<br />

fullmakt från bidragsmottagaren. 33 Kommunen ingår i detta fall avtalet för sökandens<br />

räkning. Enligt Boverket är LOU inte tillämplig på detta förfarande. 34 Det finns<br />

anledning att iaktta viss försiktighet till Boverkets bedömning i denna del mot<br />

bakgrund av vad <strong>som</strong> anförs i föregående stycke om att LOU:s tillämplighet på avtal<br />

avgörs genom en funktionell prövning, inte en formell.<br />

När en patient har behov av en produkt <strong>som</strong> ett landsting eller en kommun inte<br />

har upphandlat bör behovet enligt HSL ändå tillgodoses. Lagens upphandlingsregler<br />

hindrar inte att s.k. direktupphandling görs i sådana fall. Direktupphandling regleras i<br />

LOU <strong>och</strong> innebär att det inte ställs några formkrav på upphandlingens<br />

genomförande, men dock bara under vissa förutsättningar, t.ex. att det föreligger<br />

synnerliga skäl. I förarbetena till den upphävda lagen (1992:1528) om offentlig<br />

31<br />

Kristian Pedersen, Upphandlingens grunder, 2 uppl. 2011, s. 37.<br />

32<br />

Ib.<br />

33<br />

Boverkets Handbok för bostadsanpassningsbidrag, 2009-02-02,.avsnitt 16:3.<br />

34<br />

Boverkets Handbok för bostadsanpassningsbidrag, 2009-02-02,.avsnitt 2:3.<br />

44


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

upphandling 35 uppges att synnerliga skäl för direktupphandling kan föreligga för<br />

vissa <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdstjänster <strong>och</strong> socialtjänster, främst i situationer där<br />

”relationen” mellan huvudman <strong>och</strong> patient/omsorgstagare skulle ”störas” eller där det<br />

bara finns ett alternativ till möjligt ”vård- <strong>och</strong> boendealternativ”. Vidare uppges att<br />

direktupphandling kan aktualiseras när patientens fria val av vårdgivare omöjliggör<br />

upphandling enligt reglerna för förenklad upphandling eller urvalsupphandling. De<br />

äldre förarbetsuttalandena betraktas alltjämt <strong>som</strong> giltiga. 36 )<br />

35 Prop. 2001/02:142 s. 99.<br />

36 Kristian Pedersen, Upphandlingen grunder, 2 uppl., 2011, s. 75.<br />

45


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

5 Närmare om <strong>hjälpmedel</strong><br />

5.1 Inledning<br />

Användning av olika tekniska <strong>hjälpmedel</strong> i samhället är utbrett. I hemmet kan det<br />

röra sig om allt från spisvakter <strong>och</strong> olika larmprodukter till tvätt- <strong>och</strong> diskmaskiner.<br />

Hjälpmedel i form av konsumentprodukter är idag en naturlig <strong>och</strong> självklar del av<br />

vardagen för de flesta människor. För personer med funktionsnedsättning <strong>och</strong> många<br />

äldre <strong>och</strong> deras anhöriga är personliga <strong>hjälpmedel</strong> emellertid en nödvändig<br />

förutsättning för att kunna bo i det egna hemmet samt delta i samhällslivet. Även<br />

dessa <strong>hjälpmedel</strong> täcker ett brett produktregister, från medicintekniska produkter i<br />

form av elrullstolar, andnings<strong>hjälpmedel</strong>, doserings<strong>hjälpmedel</strong> <strong>och</strong> smärtlindrare till<br />

programvaror för t.ex. hörsel- <strong>och</strong> synskadade eller PROM (Patient-reported Outcom<br />

Measures) <strong>som</strong> installeras på eller ingår <strong>som</strong> del av en komplex digital miljö, t.ex. en<br />

mobiltelefon eller en läsplatta. Att hjälpmedlen används på rätt sätt, fungerar bra <strong>och</strong><br />

är av god kvalitet är i detta sammanhang viktigt <strong>och</strong> kanske viktigare för dessa<br />

användare än för personer <strong>som</strong> inte upplever sig ha funktionsnedsättning eller <strong>som</strong><br />

inte är äldre.<br />

I detta avsnitt berörs olika aspekter på <strong>hjälpmedel</strong>, bl.a. sjukvårdshuvudmännens<br />

<strong>hjälpmedel</strong>sverksamhet, definition av begreppet <strong>hjälpmedel</strong>, olika vägar för<br />

<strong>hjälpmedel</strong> samt användning av konsumentprodukter <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong>.<br />

5.2 Ansvaret för <strong>hjälpmedel</strong> i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong><br />

I HSL regleras landstingens <strong>och</strong> kommunernas ansvar för <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>.<br />

Som redovisats (avsnitt 4.1) framgår det av HSL att landstinget erbjuda dem <strong>som</strong> är<br />

bosatta inom landstinget eller <strong>som</strong> är kvarskrivna enligt folkbokföringslagen <strong>och</strong><br />

stadigvarande vistas där bl.a. habilitering <strong>och</strong> rehabilitering samt <strong>hjälpmedel</strong> för<br />

funktionshindrade (3 b § första stycket). Landstingets ansvar omfattar dock inte<br />

habilitering, rehabilitering <strong>och</strong> <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> en kommun har ansvar för (3 b §<br />

andra stycket jämförd med 18 b §), dvs. personer <strong>som</strong> bor i särskilda boenden för<br />

service <strong>och</strong> omvårdnad, deltar i dagverksamhet eller <strong>som</strong> finns inom hem<strong>sjukvården</strong><br />

om det finns en sådan överenskommelse med landstinget.<br />

När HSL trädde i kraft innefattades i sjukvårdshuvudmännens skyldigheter bl.a.<br />

”funktionsförbättrande <strong>och</strong> funktionsuppehållande behandling för handikappade”<br />

prop. 1981/82:97 s. 40), men skyldigheten var inte uttryckligen reglerad. Nuvarande<br />

bestämmelser om <strong>hjälpmedel</strong> fördes in i lagen i samband med att riksdagen antog<br />

regeringens proposition (1992/93:159) Stöd <strong>och</strong> service till vissa funktionshindrade. I<br />

propositionen motiverar regeringen lagförslaget med att väl fungerande <strong>hjälpmedel</strong><br />

spelar en avgörande betydelse för livskvaliteten för enskilda människor. Därutöver<br />

kan väl fungerande <strong>hjälpmedel</strong> enligt regeringen medföra besparingar inom andra<br />

46


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

sektorer av samhället genom att insatser inom andra områden inte behöver sättas in<br />

(s. 126). Med hänsyn till den stora betydelse <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> har för personer med<br />

funktionshinder, såväl yngre <strong>som</strong> äldre, ansåg regeringen att samhällets skyldighet<br />

att tillhandahålla <strong>hjälpmedel</strong> bör regleras i lag <strong>och</strong> att samhällets ansvar för<br />

<strong>hjälpmedel</strong> tydliggöras genom ett tillägg i HSL.<br />

I propositionen Stöd <strong>och</strong> service till vissa funktionshindrade förklarar regeringen<br />

att begreppen funktionshinder <strong>och</strong> handikapp ofta används <strong>som</strong> synonyma begrepp<br />

(s. 52). Enligt Världs<strong>hälso</strong>organisationens (WHO) definition är ett funktionshinder<br />

den begränsning eller det hinder <strong>som</strong> gör att en människa till följd av en skada inte<br />

kan utföra en aktivitet på det sätt eller inom de gränser <strong>som</strong> kan anses <strong>som</strong> normalt.<br />

Funktionsnedsättningen är i sig självt inget funktionshinder, men kan bli det om den<br />

miljö eller den situation <strong>som</strong> personen med funktionsnedsättningen befinner sig i är<br />

sådan att tillvaron försvåras. Regeringen synes ansluta sig till WHO:s definition i<br />

propositionen.<br />

I propositionen beskriver regeringen <strong>hjälpmedel</strong><strong>som</strong>rådet <strong>och</strong> anför bl.a. följande<br />

(prop. 1992/93:159 s. 127 f.): Sjukvårdshuvudmännens skyldighet omfattar<br />

<strong>hjälpmedel</strong> i den dagliga livsföringen <strong>och</strong> <strong>hjälpmedel</strong> för vård <strong>och</strong> behandling. Det<br />

är inte möjligt att i detalj definiera <strong>och</strong> avgränsa olika <strong>hjälpmedel</strong>sgrupper <strong>och</strong><br />

ansvar<strong>som</strong>råden. Av naturliga skäl är gränserna mellan dessa i många fall flytande.<br />

Till <strong>hjälpmedel</strong> för vård <strong>och</strong> behandling räknas bland annat vissa medicintekniska<br />

produkter <strong>som</strong> kompenserar förlust av en kroppsdel eller en kroppsfunktion eller <strong>som</strong><br />

kan behövas efter en medicinsk behandlingsinsats. Som exempel på sådana<br />

<strong>hjälpmedel</strong> kan nämnas proteser <strong>och</strong> ortoser. Med <strong>hjälpmedel</strong> för den dagliga<br />

livsföringen menas <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> fordras för att personen själv eller med hjälp av<br />

någon annan<br />

ska kunna<br />

• tillgodose grundläggande personliga behov<br />

• förflytta sig<br />

• kommunicera med omvärlden<br />

• fungera i hemmet <strong>och</strong> närmiljön<br />

• orientera sig<br />

• sköta vardagslivets rutiner i hemmet<br />

• gå i skolan<br />

• delta i normala fritids- <strong>och</strong> rekreationsaktiviteter<br />

Beträffande s.k. fritids<strong>hjälpmedel</strong> förklarade regeringen att det får anses ingå i<br />

huvudmännens nuvarande <strong>hjälpmedel</strong>sansvar att tillhandahålla <strong>hjälpmedel</strong> för sådana<br />

fritidssysselsättningar <strong>som</strong> utförs i hemmet eller i närmiljön (prop. 1992/93:159 s.<br />

128).<br />

Ansvaret att erbjuda <strong>hjälpmedel</strong> till funktionshindrade innebär enligt regeringen<br />

att landstingen dels ska tillhandahålla <strong>och</strong> finansiera <strong>hjälpmedel</strong> – i första hand för att<br />

underlätta den dagliga livsföringen för funktionshindrade <strong>och</strong> deras egen vård <strong>och</strong><br />

behandling, dels ha en organisation för att informera om, utröna behov av <strong>och</strong> prova<br />

ut <strong>hjälpmedel</strong>.<br />

47


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Utanför begreppet <strong>hjälpmedel</strong> för den dagliga livsföringen faller enligt regeringen<br />

arbetstekniska <strong>hjälpmedel</strong> (<strong>hjälpmedel</strong> i arbetslivet), vissa <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> kan<br />

behövas för att genomgå yrkesinriktad rehabilitering, särskilda pedagogiska<br />

<strong>hjälpmedel</strong> inom barnomsorgen <strong>och</strong> skolan samt förbrukningsartiklar (prop.<br />

1992/93:159 s. 201).<br />

5.3 Hjälpmedel ett flytande begrepp<br />

Varken HSL eller förarbeten har en definition på <strong>hjälpmedel</strong>. Som redovisas i<br />

föregående avsnitt beskrivs hjälpmedlen i förarbetena utifrån de behov de ska<br />

tillfredsställa. En förklaring till att lagstiftaren undvikit en legaldefinition (en<br />

definition i lag) är att en produkt <strong>som</strong> i ett sammanhang är <strong>hjälpmedel</strong> för<br />

daglig livsföring kan i ett annat vara ett <strong>hjälpmedel</strong> för vård <strong>och</strong> behandling, <strong>och</strong> i ett<br />

ytterligare sammanhang en naturlig del i ett hushåll. Det framgår inte av HSL att ett<br />

<strong>hjälpmedel</strong> måste vara en medicinteknisk produkt. Det utesluter inte att ett sådant<br />

krav implicit kan föreligga enligt bl.a. patientsäkerhetslagen, se avsnitt 4.2.<br />

I den så kallade LOKAH-rapporten (Hjälpmedelsansvarets fördelning mellan<br />

landsting <strong>och</strong> kommuner, Landstingsförbundet, Svenska kommunförbundet 1996)<br />

konstateras att det är det enskilda landstinget eller kommunen <strong>som</strong> beslutar vilka<br />

produkter <strong>som</strong> är <strong>hjälpmedel</strong> <strong>och</strong> vilka personer eller personalkategorier <strong>som</strong> har rätt<br />

att förskriva <strong>hjälpmedel</strong>. Landsting <strong>och</strong> kommuner ställer även i<br />

<strong>hjälpmedel</strong>sordningar, <strong>hjälpmedel</strong>shandböcker eller <strong>hjälpmedel</strong>sförteckningar<br />

upp olika kriterier för att olika <strong>hjälpmedel</strong> ska få skrivas ut.<br />

I Socialstyrelsens, Landstingsförbundets <strong>och</strong> Svenska kommunförbundets<br />

gemensamma planeringsunderlag Rehabilitering inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> – för<br />

alla åldrar <strong>och</strong> diagnoser (SoS rapport 1993:10) sammanfattas hjälpmedlens<br />

uppgifter enligt följande.<br />

• Förebygga framtida förluster av funktion <strong>och</strong> förmåga<br />

• Förbättra eller vidmakthålla funktion <strong>och</strong> förmåga<br />

• Kompensera för nedsatt eller förlorad funktion <strong>och</strong> förmåga att klara det dagliga<br />

livet.<br />

Till stor del erbjuder sjukvårdshuvudmännen emellertid liknande produkter <strong>som</strong><br />

innebär att personer med funktionshinder får sina behov tillgodosedda. Vad <strong>som</strong><br />

betraktas <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> i ett landsting eller en kommun kan dock saknas i<br />

<strong>hjälpmedel</strong>sförteckningen i ett annat. Anledningen kan vara att de finns att tillgå i<br />

allmän handel, anses motsvara produkter <strong>som</strong> även personer utan funktionshinder<br />

har kostnader för eller betraktas <strong>som</strong> så kallade egenvårdsprodukter.<br />

Förteckningarna över <strong>hjälpmedel</strong> ser olika ut. Vissa omfattar varje produkt <strong>som</strong><br />

kan förskrivas medan andra endast anger typ av produkter <strong>som</strong> kan förskrivas. Det är<br />

således inte ovanligt att vissa produkter inte tillhandahålls. Det är ofta <strong>hjälpmedel</strong><br />

<strong>som</strong> används för av- <strong>och</strong> påklädning, hygien samt för att laga mat, äta <strong>och</strong> dricka.<br />

48


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

5.4 Det delade <strong>och</strong> olika fördelade <strong>hjälpmedel</strong>sansvaret<br />

Enligt vad <strong>som</strong> angivits ansvarar landstinget för <strong>hjälpmedel</strong> till funktionshindrade<br />

<strong>som</strong> är bosatta i landstinget eller är kvarskrivna <strong>och</strong> stadigvarande vistas där.<br />

Landstingets ansvar omfattar dock inte <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> en kommun inom landstinget<br />

ansvarar för enligt 18 b § HSL. Varje kommun ansvarar för <strong>hjälpmedel</strong> för<br />

funktionshindrade i särskilt boende, dagverksamhet <strong>och</strong> i hem<strong>sjukvården</strong> när<br />

landstinget efter överenskommelse överlåtit skyldigheten att erbjuda vården. En<br />

kommun kan dessutom ta över ansvaret för <strong>hjälpmedel</strong> till funktionshindrade även<br />

utan att någon överlåtelse av ansvar för <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvård samtidigt sker. Ett<br />

landsting <strong>och</strong> en eller flera kommuner <strong>som</strong> ingår i landstinget får genom samverkan i<br />

en gemensam nämnd gemensamt fullgöra landstingets <strong>och</strong> kommunens uppgifter<br />

enligt bland annat HSL med stöd av lagen (2003:192) om gemensam nämnd inom<br />

vård- <strong>och</strong> omsorg<strong>som</strong>rådet.<br />

Fördelningen av ansvaret för att tillhandahålla <strong>hjälpmedel</strong> för funktionshindrade<br />

varierar således, mycket till följd av den flexibla regleringen, i landet <strong>och</strong> även inom<br />

landstingen. Ett landsting kan t.ex. ansvara för <strong>hjälpmedel</strong> för barn <strong>och</strong> ungdomar<br />

med funktionshinder, för <strong>hjälpmedel</strong> för syn- <strong>och</strong> hörselskadade samt för de<br />

<strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> förskrivs till patienter vid sjukhuskliniker medan kommunerna i<br />

länet ansvarar för <strong>hjälpmedel</strong> till övriga funktionshindrade. Fördelningen kan även<br />

vara den att ett landsting ansvarar för mer avancerade <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> kräver<br />

utprovning medan kommunerna står för de enklare hjälpmedlen. Som redovisats<br />

samordnar SKL en kommunalisering av hem<strong>sjukvården</strong> 2013-2015 <strong>som</strong> kommer att<br />

resultera i att alla personer i ordinärt boende omfattas av kommunens<br />

<strong>hjälpmedel</strong>sansvar. Det kommer sannolikt att medföra ännu större olikheter över<br />

landet av personliga <strong>hjälpmedel</strong> i kommunernas <strong>hjälpmedel</strong>sförteckningar.<br />

5.5 Olika vägar till <strong>hjälpmedel</strong><br />

Det finns i princip tre olika vägar för en patient i Sverige att få tillgång till<br />

<strong>hjälpmedel</strong>. 37<br />

• Förskrivning av <strong>hjälpmedel</strong> – förskrivningsprocessen<br />

• Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> – egenvårdsbeslut<br />

• Egenansvar – patienten köper själv sitt <strong>hjälpmedel</strong> efter rådgivning av <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong><br />

sjukvårdspersonal<br />

I det följande behandlas dessa tre alternativ.<br />

37 Redogörelsen i detta kapitel bygger i huvudsak på Hjälpmedelsinstitutets skrift<br />

Förskrivningsprocessen, fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>, egenansvar – tre olika vägar till <strong>hjälpmedel</strong>, 2011, s.<br />

36..<br />

49


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Förskrivningsprocessen<br />

Förskrivningsprocessen är idag den etablerade <strong>och</strong> generella vägen för att<br />

tillhandahålla en patient <strong>hjälpmedel</strong>. När ett <strong>hjälpmedel</strong> förskrivs innebär det att<br />

hjälpmedlet ska användas av en namngiven patient, ensam eller med hjälp av någon<br />

annan, exempelvis anhörig/närstående eller någon annan person. En namngiven<br />

yrkesutövare i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>, förskrivaren, är ansvarig för alla faserna i<br />

förskrivningsprocessen. Förskrivningsprocessen börjar med en behovsbedömning <strong>och</strong><br />

fortsätter med följande faser:<br />

• Prova ut, anpassa <strong>och</strong> välja specifik produkt<br />

• Specialanpassa vid behov – initiera <strong>och</strong> utfärda anvisning<br />

• Informera<br />

• Instruera <strong>och</strong> träna<br />

• Följa upp <strong>och</strong> utvärdera funktion <strong>och</strong> nytta<br />

Valet av lämplig specifik produkt ska så långt <strong>som</strong> det är möjligt göras i samråd<br />

med patienten. Patientens behov av att fungera i sin miljö <strong>och</strong> den livssituation han<br />

eller hon befinner sig i ska vara avgörande. Patienten ska ha en aktiv roll i<br />

förskrivningsprocessen, men det är förskrivaren <strong>som</strong> ansvarar för valet av produkt.<br />

Patientens medbestämmande är begränsat till de insatser eller <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong><br />

landsting eller kommun tillhandahåller <strong>och</strong> de ramar <strong>som</strong> är fastställda för<br />

verksamheten. Av dokumentationen i patientjournalen ska det bl.a. framgå på vilka<br />

grunder den lämpliga specifika produkten valts. Patienten får sitt <strong>hjälpmedel</strong> utprovat<br />

<strong>och</strong> utlämnat antingen av förskrivaren eller av landstinget eller kommunen anlitad<br />

leverantör av <strong>hjälpmedel</strong>, t.ex. en <strong>hjälpmedel</strong>scentral. I det fall förskrivaren inte själv<br />

har tillräcklig kompetens att exempelvis välja lämplig specifik produkt kan <strong>hälso</strong>-<br />

<strong>och</strong> sjukvårdspersonal med rätt kompetens konsulteras, t.ex. en <strong>hjälpmedel</strong>skonsulent<br />

eller ett speciellt <strong>hjälpmedel</strong>steam medelst remiss.<br />

Det förekommer att landsting eller kommun tillämpar så kallad funktionsförskrivning.<br />

Det innebär att kommunen eller landstinget överlåter efter en<br />

funktionsbeskrivning åt leverantören, exempelvis <strong>hjälpmedel</strong>scentralen, att klassa<br />

vissa produkter <strong>som</strong> likvärdiga. Förskrivaren ska informeras om detta <strong>och</strong> det är<br />

förskrivarens ansvar att kontrollera att eventuellt likvärdig produkt uppfyller<br />

patientens behov.<br />

Om patientens behov inte kan tillgodoses inom ramen för det lokala regelverket<br />

eller inte ryms inom det upphandlade sortimentet, finns det lagliga förutsättningar för<br />

en kommun eller ett landsting att med stöd av LOU direktupphandla ett <strong>hjälpmedel</strong><br />

åt patienten (se avsnitt 4.8). En särskild ansökan krävs oftast där förskrivaren ska<br />

beskriva behovet <strong>och</strong> motivera val av <strong>hjälpmedel</strong>.<br />

Förskrivning av <strong>hjälpmedel</strong> är en <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdsåtgärd <strong>som</strong> kan jämföras<br />

med andra. Den <strong>som</strong> utför åtgärden har ansvar för att den följs upp <strong>och</strong> att målet med<br />

åtgärden uppnåtts. Om en uppföljning <strong>och</strong> utvärdering visar att målen uppnåtts kan<br />

ärendet avslutas. Patienten <strong>och</strong> eventuell anhörig/närstående informeras om vem de<br />

ska vända sig till om behoven förändras.<br />

50


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong><br />

I vissa delar av landet finns en möjlighet för patienten att få välja Fritt val av<br />

<strong>hjälpmedel</strong>. Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> är en försöksverksamhet <strong>som</strong> pågick i<br />

landstingen i Kronoberg, Stockholm <strong>och</strong> Sörmland 2008–2009. I Sörmland <strong>och</strong><br />

Kronoberg ingick också vissa av kommunerna. HI hade i uppdrag att samordna,<br />

sprida information om <strong>och</strong> redovisa erfarenheterna av försöksverksamheten. I<br />

rapporten Större inflytande <strong>och</strong> delaktighet 38 har HI slutredovisat uppdraget.<br />

Syftet med projektet Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> var att öka den enskildes delaktighet<br />

<strong>och</strong> främja ökat självbestämmande genom att erbjuda patienten en möjlighet att själv<br />

välja <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> bättre överensstämmer med hans eller hennes behov <strong>och</strong><br />

önskemål.<br />

I projektet valde man att prova eget ägande. Det innebär att patienten <strong>som</strong> vanligt<br />

först vänder sig till sin förskrivare <strong>som</strong> gör en behovsbedömning. Förskrivaren<br />

bedömer om den enskilde själv kan köpa ett <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> motsvarar det behov<br />

<strong>som</strong> förskrivare <strong>och</strong> <strong>hjälpmedel</strong>sanvändare har kommit överens om samt om<br />

användaren kan hantera hjälpmedlet utan risk för sig själv eller någon annan. Om<br />

<strong>hjälpmedel</strong>sanvändaren <strong>och</strong> förskrivaren sedan kommer överens om att tillämpa Fritt<br />

val av <strong>hjälpmedel</strong> bedömer förskrivaren om inköpet av <strong>hjälpmedel</strong> kan överlämnas<br />

till den enskilde <strong>som</strong> egenvård i enlighet med Socialstyrelsens föreskrifter (SOSFS<br />

2009:6) om bedömningen av om en <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdsåtgärd kan utföras <strong>som</strong><br />

egenvård, <strong>och</strong> noterar den bedömningen i journalen. Hjälpmedelsanvändaren får<br />

sedan en rekvisition på anvisat belopp <strong>och</strong> <strong>hjälpmedel</strong>. Det rör sig således om ett<br />

kontantlöst understöd för <strong>hjälpmedel</strong>.<br />

Det är användaren <strong>som</strong> inhandlar, äger <strong>och</strong> ansvarar för hjälpmedlet. I det fall<br />

den enskilde väljer en dyrare produkt än vad <strong>som</strong> anges i rekvisitionen, står denne<br />

själv för merkostnaden. Förskrivaren har inte uppföljningsansvar för det specifika<br />

hjälpmedlet men ansvarar för att egenvårdsbeslutet planeras, omprövas när<br />

förutsättningarna ändras samt regelbundet följs upp om det inte är uppenbart<br />

obehövligt. Förskrivaren har fortfarande ansvar för habiliteringen <strong>och</strong><br />

rehabiliteringen.<br />

I den nämnda slutrapporten, Större inflytande <strong>och</strong> delaktighet, lyfte HI fram ett<br />

flertal identifierade frågeställningar <strong>som</strong> institutet ansåg behövde utredas vidare. I<br />

februari 2011 beslutade regeringen att ge en särskild utredare i uppdrag att lämna<br />

förslag på hur ett system för fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> kunde utformas (beslut S2011:02,<br />

dir. 2011:7). Regeringens målsättning med utredningen var att så många <strong>som</strong> möjligt<br />

ska ha rätt att själva välja <strong>hjälpmedel</strong> i framtiden. Utredningen tog sig namnet<br />

Utredningen om fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>. I december 2011 överlämnade Utredningen<br />

om fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> sitt slutbetänkande till regeringen (Hjälpmedel – ökad<br />

delaktighet <strong>och</strong> valfrihet, SOU 2011:77). I betänkandet överväger utredningen<br />

möjligheterna till ökad delaktighet <strong>och</strong> valfrihet genom bl.a. valfrihetssystem för<br />

38 Hjälpmedelsinstitutet, Större inflytande <strong>och</strong> delaktighet. Slutrapport från försöksverksamheten Fritt<br />

val av <strong>hjälpmedel</strong>, 2010.<br />

51


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

habiliterings- <strong>och</strong> rehabiliteringstjänster <strong>och</strong> ett ökat utbud vid användning av<br />

inköpscentraler <strong>och</strong> innovationsvänlig upphandling. Bl.a. föreslår utredningen en lag<br />

om valfrihetssystem inom <strong>hjälpmedel</strong>sförsörjningen <strong>som</strong> ska användas när<br />

kommuner <strong>och</strong> landsting vill införa valfrihet för <strong>hjälpmedel</strong>. Enligt utredningen<br />

skapas med lagen förutsättningar för patienter att välja bland alla de leverantörer <strong>och</strong><br />

<strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> uppfyller de krav <strong>som</strong> kommun eller landsting ställt på samma sätt<br />

<strong>som</strong> när det gäller valfrihetssystem för tjänster inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvård <strong>och</strong><br />

socialtjänst med stöd av LOV.<br />

Utredningen behandlar även frågan om en personlig <strong>hjälpmedel</strong>sbudget. Ett<br />

valfrihetssystem inom <strong>hjälpmedel</strong>sförsörjningen <strong>och</strong> en personlig budget för<br />

<strong>hjälpmedel</strong> skulle kunna ge ännu mer valfrihet för fler, anser utredningen. Av den<br />

anledningen föreslår utredningen att regeringen ska uppdra åt HI att genomföra en<br />

försöksverksamhet med en personlig budget där den enskilde ges ett ökat ansvar för<br />

hela sitt <strong>hjälpmedel</strong>sbehov <strong>och</strong> möjlighet till egna prioriteringar. HI erhöll ett sådant<br />

uppdrag av regeringen <strong>och</strong> redovisade uppdraget i rapporten Personlig<br />

<strong>hjälpmedel</strong>sbudet - Förutsättningar för försöksverksamhet (2012).<br />

Samtidigt <strong>som</strong> regeringen tillsatte Utredningen om Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>,<br />

uppdrog den åt HI att tillvarata projektets erfarenheter genom att fortsätta stödja<br />

landsting <strong>och</strong> kommuner med intresse att öka valfriheten för <strong>hjälpmedel</strong>sanvändare. I<br />

uppdraget ingick att fortsätta sprida erfarenheter från försöksverksamheten samt att<br />

tillhandahålla expertstöd till de landsting <strong>och</strong> kommuner <strong>som</strong> vill införa fritt<br />

valsystem.<br />

De landsting <strong>som</strong> ingick i försöksprojektet har valt att fortsätta med fritt val<br />

genom rekvisition <strong>och</strong> <strong>som</strong> ett komplement till den ordinarie förskrivningsprocessen.<br />

Många landsting <strong>och</strong> kommuner är intresserade av att erbjuda Fritt val <strong>och</strong> modellen<br />

kan förväntas få spridning.<br />

Regeringen har vidare uppdragit åt HI att bedriva en förstudie kring en webbsida<br />

riktad till <strong>hjälpmedel</strong>sanvändare med information om både medicintekniska<br />

produkter <strong>och</strong> konsumentprodukter, se avsnitt 2.<br />

Egenansvar<br />

Under pågående behandling kan behov av ett <strong>hjälpmedel</strong> uppstå <strong>som</strong> inte är möjligt<br />

att förskriva. Förskrivaren kan i den situationen rekommendera patienten <strong>och</strong><br />

eventuell anhörig eller närstående att själv köpa en specifik produkt. Om patientens<br />

<strong>hjälpmedel</strong>sbehov inte omfattas av <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>s ansvar är han eller hon<br />

hänvisad till att själv köpa produkten inom sitt egenansvar. Patientens köp av en<br />

produkt är ett konsumentköp <strong>som</strong> omfattas av konsumentköplagen (1990:932).<br />

Patienten ansvarar för både inköpet av produkten, eventuella justeringar, service <strong>och</strong><br />

underhåll, försäkring etc. Hälso- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> har inget ansvar för den inköpta<br />

produkten. Däremot har förskrivaren en viktig roll att bistå med information, råd <strong>och</strong><br />

rekommendationer om produkter.<br />

52


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

5.6 Hjälpmedel i form av medicintekniska produkter<br />

Som redovisats finns det ingen legaldefinition på <strong>hjälpmedel</strong> enligt HSL. Det finns<br />

inte heller ett explicit författningskrav på att <strong>hjälpmedel</strong> ska vara medicintekniska<br />

produkter vare sig i det medicintekniska regelverket eller i annan författning. Lagen<br />

om medicintekniska produkter berör inte heller särskilt <strong>hjälpmedel</strong>.<br />

De flesta <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> förskrivs är emellertid medicintekniska produkter (se<br />

SOU 2011:77 s. 74), <strong>och</strong> för sådana finns bestämmelser i lagen om medicintekniska<br />

produkter (se avsnitt 4.5). Att hjälpmedlen är medicintekniska produkter innebär bl.a.<br />

att de ska vara säkra <strong>och</strong> uppfylla kraven i det medicintekniska regelverket.<br />

Tillverkare <strong>och</strong> vårdgivare har vidare en rapporteringsskyldighet till<br />

Läkemedelsverket vid tillbud med <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> är medicintekniska produkter.<br />

Läkemedelsverket är tillsynsmyndighet för medicintekniska produkter <strong>och</strong> ska se till<br />

att produkterna uppfyller kraven i det medicintekniska regelverket.<br />

I Socialstyrelsens föreskrifter (SOSFS 2008:1) om användning av<br />

medicintekniska produkter i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>, regleras användningen av sådana<br />

produkter. Där stadgas att vårdgivaren ansvarar för att det finns fastställt vem eller<br />

vilka <strong>som</strong> ansvarar för användningen av ”medicintekniska produkter” (3 kap. 7 §).<br />

De ansvariga personerna ska svara för att endast säkra <strong>och</strong> medicinskt<br />

ändamålsenliga produkter används (3 kap. 6 §). Vidare ska den <strong>som</strong> förskriver,<br />

utlämnar eller tillför en medicinteknisk produkt till en patient identifiera dennes<br />

behov <strong>och</strong> ansvara för att produkten motsvarar behoven (3 kap. 9 §). I denna uppgift<br />

ska ingå att<br />

1. prova ut <strong>och</strong> anpassa produkten till patienten,<br />

2. samordna produkten med eventuellt tidigare till patienten förskrivna,<br />

utlämnade eller tillförda produkter,<br />

3. bedöma behovet av anpassning av patientens hemmiljö för att produkterna<br />

ska kunna fungera tillsammans på ett säkert sätt,<br />

4. ansvara för att säkerhetsåtgärder vidtas för anpassning av hemmiljön, om det<br />

behövs,<br />

5. informera användaren om hur produkten ska användas <strong>och</strong> de åtgärder <strong>som</strong><br />

ska vidtas i enlighet med tillverkarens säkerhetsföreskrifter,<br />

6. instruera <strong>och</strong> träna användaren,<br />

7. se till att produkten registreras i vårdgivarens system för underhåll, <strong>och</strong><br />

8. följa upp <strong>och</strong> utvärdera förskrivningen, utlämnandet eller tillförandet till<br />

patienten fram till dess behovet upphört eller ansvaret för patienten har tagits<br />

över av någon annan.<br />

Med några undantag tillhör <strong>hjälpmedel</strong> avsedda för personer med<br />

funktionshinder riskklass I i det medicintekniska regelverket, dvs. de behandlas <strong>som</strong><br />

lågriskprodukter. 39 Enligt reglerna kan tillverkare av klass I produkter, med två<br />

39 Läkemedelsverket, Medicinska informationssystem – vägledning för kvalificering <strong>och</strong> klassificering<br />

av programvaror med medicinskt syfte, 2012.<br />

53


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

undantag, själva svara för hela den bedömning <strong>som</strong> måste göras innan produkten CEmärks<br />

(enligt det medicintekniska regelverket) <strong>och</strong> släpps ut på marknaden.<br />

Undantagen är produkter <strong>som</strong> har en inbyggd mätfunktion <strong>och</strong> produkter <strong>som</strong><br />

levereras sterila. I dessa fall måste tillverkaren anlita ett anmält organ för att få dessa<br />

egenskaper verifierade innan produkten släpps ut på marknaden. I övrigt är det bara i<br />

de fall hjälpmedlen tillhör riskklass klass II a eller högre <strong>som</strong> tillverkaren måste<br />

anlita utomstående provnings- eller certifieringsorgan för att få sina produkter<br />

bedömda innan de släpps ut på marknaden.<br />

Även om det inte finns explicita krav i författning att personliga <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong><br />

förskrivs till patienten eller beslutas enligt Fritt val ska vara medicintekniska<br />

produkter, verkar lagstiftaren utgå från att så är fallet. Det framgår tydligt av<br />

Socialstyrelsens föreskrifter ovan om användning av medicintekniska produkter i<br />

<strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>. Även patientskadelagen utgår från att patienter bara erbjuds<br />

medicintekniska produkter efter<strong>som</strong> patientskadeersättning inte utgår för andra<br />

produkter, se 6 § första stycket andra punkten patientskadelagen; se även avsnitt 4.7.<br />

5.7 <strong>Konsumentprodukter</strong> <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong><br />

Det är numera vanligt att vissa enklare <strong>hjälpmedel</strong> <strong>och</strong>/eller konsumentprodukter inte<br />

tillhandahålls inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>. Ofta är det <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> används för<br />

personlig vård, t.ex. att tvätta sig, att klä sig, att äta <strong>och</strong> dricka. Det är produkter <strong>som</strong><br />

många personer med eller utan funktionsnedsättning kan ha nytta av. Hjälpmedel<br />

<strong>som</strong> faller utanför <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>s ansvar ingår i patientens egenansvar <strong>och</strong><br />

han eller hon är därför hänvisad till att själv köpa produkten.<br />

Nya typer av <strong>hjälpmedel</strong><br />

Vad <strong>som</strong> är att betrakta <strong>som</strong> ett <strong>hjälpmedel</strong> utvecklas dock från att tidigare främst ha<br />

avsett enklare produkter till att nu även gälla tjänster <strong>och</strong> programvaror på<br />

informationsteknik- <strong>och</strong> telekommunikation<strong>som</strong>rådet. Detta märks bland annat<br />

genom att fler <strong>och</strong> fler applikationer till mobiltelefoner är speciellt framtagna för att<br />

ge stöd åt personer med olika typer av funktionsnedsättningar. Hjälpmedel <strong>och</strong> ny<br />

teknik får en allt viktigare roll för att personer med funktionsnedsättning ska kunna<br />

leva ett självständigt liv. HI har bl.a. tagit fram vägledningar för att hjälpa förskrivare<br />

av alternativ telefoni <strong>och</strong> personer med funktionsnedsättning att hitta lämpliga<br />

program för bildtelefoni (<strong>som</strong> landstingen förskriver) <strong>och</strong> videokonferens <strong>som</strong> kan<br />

laddas ned gratis från Internet till den egna datorn (se t.ex. rapporten Bildtelefoni –<br />

test av 18 gratisprogram 2010).<br />

Sedan 2001 får landstingen statsbidrag till utrustning för elektronisk<br />

kommunikation med stöd av förordning (2001:638) om statsbidrag till utrustning för<br />

elektronisk kommunikation. Bidrag lämnas för bl.a. (1) anskaffningskostnaden för<br />

utrustning <strong>som</strong> möjliggör en dialog i realtid via ett kommunikationsnät <strong>och</strong> <strong>som</strong> skall<br />

användas av personer <strong>som</strong> är döva, gravt hörselskadade, dövblinda, talskadade eller<br />

språkstörda <strong>och</strong> inte, eller endast med betydande svårighet, kan kommunicera utan<br />

54


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

sådan utrustning samt (2) anskaffningskostnaden för sådan utrustning i de fall den<br />

skall användas av närstående till personer <strong>som</strong> avses i första punkten. Med utrustning<br />

avses även datorprogram i maskinläsbar form. Bidrag lämnas även för kostnader <strong>som</strong><br />

landstinget har för nödvändig service <strong>och</strong> reparation samt nödvändigt byte av sådan<br />

utrustning <strong>som</strong> angivits. Statsbidraget fördelas av Socialstyrelsen. Förordningen<br />

ställer inga krav på att utrustningen ska vara en medicinteknisk produkt.<br />

<strong>Konsumentprodukter</strong> för elektronisk kommunikation<br />

Den tekniska utvecklingen, inte minst inom IT-området, ger allt större möjligheter att<br />

kompensera en funktionsnedsättning. Det är mot den bakgrunden regeringen har gett<br />

HI <strong>och</strong> PTS i uppdrag att i samarbete med de landsting 40 <strong>som</strong> anmäler intresse<br />

genomföra en försöksverksamhet med syfte att stimulera användningen av<br />

konsumentprodukter för elektronisk kommunikation (se avsnitt 2). I uppdraget anger<br />

regeringen att försöksverksamheten ska bedrivas med inriktning på att stimulera<br />

landstingens <strong>hjälpmedel</strong>sverksamhet så att den snabba generella teknikutvecklingen<br />

av konsumentprodukter i större utsträckning kommer brukarna till del <strong>och</strong> utgör en<br />

del av utbudet av tekniska <strong>hjälpmedel</strong>. Målsättningen ska vara ett ökat mått av<br />

valfrihet hos brukarna. Rådande ansvarsfördelning <strong>och</strong> anslagsvolym för elektronisk<br />

kommunikation <strong>och</strong> att statens medel används på ett effektivt <strong>och</strong> ändamålsenligt sätt<br />

ska vara en styrande. Därutöver ska HI <strong>och</strong> PTS redovisa bl.a. en modell för<br />

upphandling av konsumentprodukter för elektronisk kommunikation samt<br />

förutsättningar för brukarnas fortsatta tillgång till service, support <strong>och</strong> utbildning på<br />

konsumentprodukter i landstingets försorg. Försöksverksamheten har genomförts<br />

under två år tillsammans med de landsting <strong>som</strong> har anmält intresse.<br />

Försöksverksamheten, <strong>som</strong> tagit sig namnet Alternativ telefoni, ska slutredovisas till<br />

regeringen den 15 februari 2013.<br />

Den pågående tekniska utvecklingen bidrar alltså till att gränsen mellan<br />

konsumentprodukter <strong>och</strong> medicintekniska produkter börjar suddas ut, men ger också<br />

upphov till diskussioner om vad <strong>som</strong> är <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>s ansvar kontra<br />

patientens egenansvar, exempelvis beträffande smarta telefoner <strong>och</strong> digitala tjänster.<br />

I försöksverksamheten Alternativ telefoni (se ovan) är ett av uppdragen att ta fram en<br />

modell för landstingens upphandling av konsumentprodukter för elektronisk<br />

kommunikation. För att kunna presentera en sådan modell måste HI <strong>och</strong> PTS först<br />

konstatera att gällande rätt tillåter konsumentprodukter <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong>. Denna<br />

rättsutredning syftar till att klargöra förhållandena på detta område.<br />

Större utbud av <strong>hjälpmedel</strong> ger patienten ökad valfrihet <strong>och</strong> ökat inflytande<br />

Utredningen om fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> hade <strong>som</strong> utgångspunkt för sitt arbete att öka<br />

delaktigheten <strong>och</strong> inflytandet för den enskilde genom att låta denne själv välja<br />

<strong>hjälpmedel</strong> (se avsnitt 5.8). Ett sätt att uppnå dessa målsättningar är enligt<br />

40 Dalarna, Halland, Jönköping, Stockholm, Uppsala, Västerbotten <strong>och</strong> Örebro.<br />

55


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

utredningen ett vidare synsätt på <strong>hjälpmedel</strong>. Några ”egentliga hinder” för landsting<br />

<strong>och</strong> kommuner att föreskriva konsumentprodukter finns inte enligt utredningen (SOU<br />

2011:77 s. 132). Det är – anför utredningen – viktigt att utnyttja de möjligheter <strong>som</strong><br />

finns att hitta <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> svarar mot den enskilde <strong>hjälpmedel</strong>sanvändarens<br />

behov <strong>och</strong> i det perspektivet finns det all anledning att ha ett vidare synsätt på vilka<br />

produkter <strong>som</strong> kan vara <strong>hjälpmedel</strong>. Det projekt <strong>som</strong> nu pågår inom ramen för HI:s<br />

<strong>och</strong> PTS:s uppdrag Alternativ telefoni avser <strong>hjälpmedel</strong> för döva, gravt<br />

hörselskadade, dövblinda, talskadade eller språkstörda. Även när det gäller andra<br />

grupper av funktionsnedsättningar kan konsumentprodukter svara mot behovet av<br />

<strong>hjälpmedel</strong>. Det finns därför enligt utredningen skäl att överväga möjligheterna att<br />

även på andra områden utöka utbudet av <strong>hjälpmedel</strong> genom att utnyttja de<br />

möjligheter <strong>som</strong> konsumentprodukter ger. Utredningen noterar att kraven på kvalitet<br />

<strong>och</strong> säkerhet hos produkterna inte alltid är desamma för konsumentprodukter <strong>och</strong><br />

medicintekniska produkter. De risker <strong>som</strong> detta innebär varierar beroende på vilka<br />

produkter det gäller <strong>och</strong> vad de ska kompensera. En medvetenhet om dessa<br />

omständigheter är en förutsättning för ett vidare synsätt på <strong>hjälpmedel</strong>, anser<br />

utredningen.<br />

Inte alla landsting anser att konsumentprodukter är lämpliga <strong>hjälpmedel</strong><br />

Faktum är emellertid att flertalet landsting <strong>och</strong> regioner har beslutat att<br />

konsumentprodukter <strong>som</strong> kan kompensera för funktionsnedsättning <strong>och</strong> <strong>som</strong> går att<br />

införskaffa i dagligvaruhandeln bör betraktas <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> för egenvård. Som<br />

exempel kan nämnas Stockholms läns landsting <strong>hjälpmedel</strong>spolicy (2003). Av<br />

Region Skånes <strong>hjälpmedel</strong>spolicy framgår tydligt att ”Hjälpmedel/produkter <strong>som</strong> är<br />

konsumentprodukter bekostas av individen” (juni 2012).<br />

I landsting <strong>som</strong> erbjuder Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> får patienten köpa<br />

konsumentprodukter.<br />

Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> är ett komplement till den traditionella förskrivningen i syfte<br />

att öka den enskildes valfrihet <strong>och</strong> inflytande (se avsnitt 5.5). I de landsting <strong>som</strong><br />

erbjuder Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> är det patienten <strong>som</strong> inhandlar, äger <strong>och</strong> ansvarar för<br />

hjälpmedlet. Det kan givetvis resultera i att patienten väljer att avstå från<br />

sjukvårdshuvudmannens utbud av <strong>hjälpmedel</strong> <strong>och</strong> väljer i stället en<br />

konsumentprodukt. Som exempel i Utredningen om fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>s<br />

betänkande (SOU 2011:77) nämns en CP-skadad pojke <strong>som</strong> valt en s.k. Segway i<br />

stället för en traditionell, eldriven rullstol (s. 83). En Segway är inte en<br />

medicinteknisk produkt utan ett fordon klassat <strong>som</strong> cykel.<br />

Inte alla patienter kan anförtros Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong><br />

Det är dock inte självklart att alla patienter ska anförtros möjligheten till Fritt val av<br />

<strong>hjälpmedel</strong>. Ett beslut om Fritt val är ett egenvårdsbeslut. Bestämmelser om<br />

56


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

egenvård finns i Socialstyrelsens föreskrifter (SOSFS 2009:6) om bedömningen av<br />

om en <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdsåtgärd kan utföras <strong>som</strong> egenvård. Enligt föreskrifterna är<br />

det den behandlande legitimerade yrkesutövaren inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> <strong>som</strong><br />

inom sitt ansvar<strong>som</strong>råde ska bedöma om egenvård är lämpligt i det enskilda fallet. I<br />

bedömningen ska de risker <strong>som</strong> kan finnas analyseras. Själva bedömningen <strong>och</strong><br />

beslutet är <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdsuppgifter <strong>som</strong> ska dokumenteras i patientjournalen.<br />

Föreskrifterna innebär att förskrivare av <strong>hjälpmedel</strong> i samråd med patienten ska göra<br />

en bedömning om det är patientsäkert att han eller hon kan anförtros uppgiften att via<br />

en rekvisition själv välja <strong>och</strong> köpa ett <strong>hjälpmedel</strong>. Bedömningen ska alltid utgå ifrån<br />

patientens situation <strong>och</strong> förutsättningar att utföra egenvården på ett säkert sätt,<br />

antingen själv eller med hjälp av någon annan (Hjälpmedelsinstitutets broschyr Fritt<br />

val av <strong>hjälpmedel</strong> – till dig <strong>som</strong> är förskrivare). Beslutar förskrivaren om Fritt val har<br />

denne kvar sitt ansvar för habiliterings- <strong>och</strong> rehabiliteringsprocessen. Förskrivaren<br />

har vidare alltjämt enligt Socialstyrelsens föreskrifter ansvar för att beslutet om<br />

egenvård omprövas i vissa fall samt regelbundet följs upp om det inte är uppenbart<br />

obehövligt. Däremot har förskrivaren inte ansvar för de delar <strong>som</strong> har överlåtits <strong>som</strong><br />

egenvård. Han eller hon har heller inte uppföljningsansvar för hjälpmedlet. Det<br />

innebär att ansvaret för eventuell installation, skötsel <strong>och</strong> underhåll <strong>och</strong> service ligger<br />

på den enskilde.<br />

57


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

6 Bedömning<br />

6.1 Inledning<br />

Som redovisats (se avsnitt 2) har regeringen beviljat Sveriges Kommuner <strong>och</strong><br />

Landsting (SKL) ett bidrag för att utveckla en webbtjänst för <strong>hjälpmedel</strong> på<br />

Sjukvårdsrådgivningens hemsida 1177.se, benämnd Hitta <strong>och</strong> jämföra <strong>hjälpmedel</strong>.<br />

SKL ska vidare på uppdrag av regeringen lämna förslag på hur konsumentprodukter<br />

<strong>som</strong> kan användas <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> ska kunna tillgängliggöras för brukare <strong>och</strong><br />

förskrivare på webbtjänsten varvid ett annat regeringsuppdrag till<br />

Hjälpmedelsinstitutet (HI) <strong>och</strong> Post- <strong>och</strong> Telestyrelsen (PTS), att stimulera<br />

användning av konsumentprodukter för elektronisk kommunikation (Alternativ<br />

telefoni), ska tas i beaktande (se avsnitt 2). Utvecklingsarbetet med webbtjänsten ska<br />

enligt regeringsbeslutet genomföras i tät dialog med relevanta aktörer, bl.a. HI <strong>och</strong><br />

Konsumentverket (KV).<br />

Regeringens målsättning med de båda uppdragen till SKL respektive HI är att öka<br />

valfriheten <strong>och</strong> måttet av självbestämmande hos personer med funktionshinder samt<br />

att utnyttja den tekniska utvecklingen bland konsumentprodukter inom IT-området<br />

för att kompensera för en funktionsnedsättning. Webbtjänsten utgör ett viktigt led för<br />

den fortsatta satsningen på Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>.<br />

Inom ramen för regeringsuppdraget Hitta <strong>och</strong> jämföra <strong>hjälpmedel</strong> har SKL i sin<br />

tur uppdragit åt HI att bl.a. ”utreda juridiken vid förskrivning av<br />

konsumentprodukter, både avseende förskrivarens ansvar <strong>och</strong> ur ett<br />

patientsäkerhetsperspektiv” (se avsnitt 2). De juridiska frågeställningarna är<br />

relevanta även för HI:s uppdrag Alternativ telefoni.<br />

I det följande övervägs om det finns några juridiska hinder för eller risker med att<br />

förskriva konsumentprodukter <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong><br />

alternativt överlåta till patienten enligt ett beslut om egenvård att själv fritt välja en<br />

sådan produkt. Analysen överväger också om det finns några negativa konsekvenser<br />

med patientens köp av medicintekniska produkter inom ramen för ett beslut om<br />

egenvård. Patientens rättigheter respektive landstinget <strong>och</strong> kommunernas<br />

skyldigheter övervägs också.<br />

6.2 Vad skiljer ett <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> är en konsumentprodukt från ett <strong>hjälpmedel</strong><br />

<strong>som</strong> är en medicinteknisk produkt?<br />

Flertalet av frågeställningarna i denna rättsutredning rör i huvudsak två typer av<br />

produkter: konsumentprodukter respektive medicintekniska produkter. För den<br />

fortsatta framställningen är det nödvändigt att klargöra skillnaden mellan dessa<br />

produktkategorier.<br />

Det finns ingen legaldefinition på begreppet <strong>hjälpmedel</strong> (se avsnitt 5.3).<br />

Begreppet finns inte heller i Socialstyrelsens termbank. Av förarbetena till <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong><br />

58


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

sjukvårdslagen (HSL; prop. 1992/93:159 s. 200 <strong>och</strong> 127) framgår att med begreppet<br />

avses ”<strong>hjälpmedel</strong> för den dagliga livsföringen” <strong>och</strong> ”vård <strong>och</strong> behandling”. Det är<br />

<strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> fordras för att den enskilde själv eller med hjälp av någon annan ska<br />

kunna tillgodose grundläggande behov, förflytta sig, kommunicera med omvärlden,<br />

fungera i hemmet <strong>och</strong> i närmiljön, orientera sig, sköta vardagslivets rutiner i hemmet,<br />

gå i skolan samt delta i sysselsättning <strong>och</strong> normala fritids- <strong>och</strong> rekreationsaktiviteter.<br />

Utanför begreppet faller enligt förarbetena <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> kan behövas för att<br />

genomgå en yrkesinriktad rehabilitering, särskilda pedagogiska <strong>hjälpmedel</strong> inom<br />

barnomsorgen <strong>och</strong> skolan samt förbrukningsartiklar.<br />

Det råder ju ingen tvekan om att vilken produkt <strong>som</strong> helst kan vara ett <strong>hjälpmedel</strong><br />

för den dagliga livsföringen. Både konsumentprodukter <strong>och</strong> medicintekniska<br />

produkter kan vara <strong>hjälpmedel</strong>. Det finns emellertid skillnader <strong>som</strong> bottnar i<br />

produkternas säkerhet <strong>och</strong> avsedda användning<strong>som</strong>råde.<br />

Med konsumentprodukter avses normalt produkter eller varor <strong>som</strong> till stor del<br />

inhandlas av privatpersoner i detaljhandeln. Bestämmelser om fel i en<br />

konsumentprodukt finns i konsumentköplagen (1990:932). Konsumentköplagen kan<br />

aktualiseras när en patient köper ett <strong>hjälpmedel</strong> av en näringsidkare inom ramen för<br />

Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>. Att patienten betalar med en rekvisition från<br />

sjukvårdshuvudmannen saknar i sammanhanget betydelse för att konsumentköplagen<br />

ska bli tillämplig på köpet. Om det är fel på varan kan köparen åberopa en rad<br />

åtgärder mot näringsidkaren, t.ex. avhjälpande av felet, omleverans eller prisavdrag.<br />

En vara är felaktig om den inte stämmer överens med vad köparen har avtalat om<br />

med säljaren, bruksanvisning saknas eller den inte har de egenskaper <strong>som</strong> säljaren<br />

hänvisade till då du köpte varan. Patienten kan dessutom med stöd av<br />

konsumentköplagen kräva skadestånd i vissa fall. Men bara för egendomsskador, inte<br />

personskador.<br />

Bestämmelser om säkerheten i konsumentprodukter finns i produktsäkerhetslagen<br />

(se avsnitt 4.4). Lagen syftar till att säkerställa att varor <strong>och</strong> tjänster <strong>som</strong><br />

tillhandahålls konsumenter inte orsakar skada på person. Lagen är även tillämplig på<br />

offentlig verksamhet, men bara vid tillhandahållande av varor (inte tjänster). Det<br />

saknar betydelse om en näringsidkare eller en offentlig verksamhet säljer, lånar ut<br />

eller ger bort en produkt. Lagen är tillämplig oavsett formen för tillhandahållande,<br />

dvs. det saknar betydelse hur den har släppts ut på marknaden.<br />

Produktsäkerhetslagen är en övergripande reglering. Det innebär att den äger<br />

tillämpning inom områden <strong>som</strong> inte omfattas av någon speciell<br />

produktsäkerhetslagstiftning, t.ex. medicintekniska produkter, leksaker, läkemedel<br />

eller elektriska produkter (se avsnitt 4.4).<br />

Det ska framhållas att konsumentprodukter normalt inte CE-märks. För vissa<br />

produktsegment på konsumentmarknaden gäller dock vissa säkerhetskrav enligt EUdirektiv,<br />

t.ex. leksaksdirektivet 41 eller lågspänningsdirektivet 42 . Sådana produkter ska<br />

41 Leksaksdirektivet (2009/48/EG).<br />

42 Lågspänningsdirektivet (2006/95/EG) ska säkerställa att människor, egendom <strong>och</strong> husdjur är<br />

skyddade från skada orsakad av elektriska produkter. Direktivet avser utrustningar där spänningen i<br />

kontaktdonen är mellan 50 <strong>och</strong> 1000 volt växelström eller mellan 75 <strong>och</strong> 1500 volt likström, med<br />

59


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

således CE-märkas enligt det direktivets krav, dvs. en försäkran om<br />

överensstämmelse om säkerhetskrav i ett specifikt produktsäkerhetsdirektiv.<br />

I lagen om medicintekniska produkter (se avsnitt 4.5) finns bestämmelser om<br />

medicintekniska produkter. Definitionen på en medicinteknisk produkt finns i lagens<br />

2 § (se avsnitt 4.5). Definitionen täcker olika slag av produkter, men det<br />

gemensamma för denna typ av produkter är att de är avsedda att användas för<br />

medicinska syften. Av intresse för den fortsatta framställningen är produkter <strong>som</strong> är<br />

avsedda att kompensera för en skada eller ett funktionshinder. Sådana produkter är<br />

enligt 2 § lagen om medicintekniska produkter en medicinteknisk produkt. Av det<br />

medicintekniska regelverket framgår att det ställs särskilda krav på medicintekniska<br />

produkter efter<strong>som</strong> de har ett medicinskt syfte. Är sådana produkter därmed säkrare<br />

än konsumentprodukter?<br />

Det kan inte uteslutas att det finns konsumentprodukter <strong>som</strong> är väl lämpade <strong>som</strong><br />

<strong>hjälpmedel</strong>. De kan t.o.m. vara bättre <strong>och</strong> funktionellare än motsvarande<br />

medicintekniska produkter i samma produktsegment. Men är de lika säkra <strong>som</strong><br />

medicintekniska produkter? Det kan inte heller uteslutas om produktens<br />

användning<strong>som</strong>råde gränsar till medicinsk verksamhet.<br />

Till skillnad från en konsumentprodukt kan emellertid en köpare av en<br />

medicinteknisk produkt förvänta sig att produkten är utvärderad <strong>och</strong> testad med<br />

tanke på användarens funktionsnedsättning <strong>och</strong> inte bara mot sitt<br />

användning<strong>som</strong>råde. Efter<strong>som</strong> användning<strong>som</strong>rådet avser <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvård rör det<br />

sig om ett avgränsat område för produktens användning. Produkten tar höjd för de<br />

särskilda risker <strong>och</strong> krav <strong>som</strong> är förenade med <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvård. Det är av den<br />

anledningen medicintekniska produkter ska indelas i riskklasser. Mot den<br />

bakgrunden kan man påstå att sådana produkter generellt sett får betraktas <strong>som</strong><br />

säkrare produkter än motsvarande andra produkter <strong>som</strong> tillverkaren aldrig har avsett<br />

ska användas i en <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdsverksamhet eller av patienter. Det är den<br />

sannolika anledningen till att patientskadelagen enbart är tillämplig på personskador<br />

föranledda av medicintekniska produkter (avsnitt 4.7).<br />

Lockelsen med konsumentprodukter är dels utbudet, dels priset. Det finns ett<br />

segment av konsumentprodukter <strong>som</strong> har användning<strong>som</strong>råden <strong>som</strong> gränsar till det<br />

medicinska; produkter <strong>som</strong> kan användas av personer med <strong>och</strong> utan<br />

funktionsnedsättning. Som exempel kan nämnas elektriskt reglerbara sängar, elcyklar<br />

(typ Segway) <strong>och</strong> programvaror för kommunikation. Det är inte ovanligt att sådana<br />

konsumentprodukter kan återfinnas också på marknaden för <strong>hjälpmedel</strong>. De liknar<br />

motsvarande medicintekniska produkter <strong>och</strong> har samma eller bättre funktioner, men<br />

är billigare. Hur kan det komma sig?<br />

Medicintekniska produkter är normalt ofta dyrare att tillverka <strong>och</strong> hantera än<br />

jämförande konsumentprodukter efter<strong>som</strong> de högre säkerhetskraven i det<br />

medicintekniska regelverket innebär för tillverkaren högre kostnader för bl.a.<br />

testning, informationsmaterial, validering av tredje part <strong>och</strong> uppföljning av produkten<br />

vissa undantag för utrustningar <strong>som</strong> omfattas av andra regler. Elsäkerhetsverket är tillsynsmyndighet<br />

för lågspänningsdirektivet i Sverige.<br />

60


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

när den är släppt på marknaden än för en tillverkare av konsumentprodukter. Den<br />

kostnaden måste tillverkaren hämta hem på försäljningspriset. Ibland kan det vara<br />

lockande för en tillverkare att slippa dessa extra kostnader genom att underlåta att<br />

kvalificera en produkt <strong>som</strong> en medicinteknisk produkt, trots att det har ett uttalat eller<br />

med hänsyn till omständigheterna ett tydligt medicinskt syfte. I dessa lägen kan t.ex.<br />

Läkemedelsverket ingripa med föreläggande om CE-märkning enligt det<br />

medicintekniska regelverket vid äventyr av marknadsförbud eller vite.<br />

Å andra sidan finns det t.ex. elektriskt reglerbara sängar <strong>som</strong> inte är tillverkad för<br />

ett medicinskt syfte utan bara för att vara bekväma i största allmänhet. En sådan säng<br />

är en konsumentprodukt, inte en medicinteknisk produkt. Tillverkaren har aldrig<br />

avsett att sängen ska användas i en sjukhusmiljö <strong>och</strong> behöver därför inte CE-märka<br />

sängen <strong>som</strong> medicinteknisk produkt. (Däremot är den sannolikt CE-märkt enligt<br />

EU:s maskindirektiv (98/37/EG) respektive lågspänningsdirektiv (73/23/EEG.) Det<br />

kan vara tilltalande för en person med funktionsnedsättning att inom ramen för Fritt<br />

val av <strong>hjälpmedel</strong> köpa sängen efter<strong>som</strong> den är billigare än sin motsvarighet på<br />

marknaden för medicintekniska produkter. Skälet till att den är billigare är sannolikt<br />

att olika komponenter <strong>och</strong> funktioner, t.ex. de elektroniska motorerna <strong>som</strong> reglerar<br />

sängen, inte testats <strong>och</strong> utvärderats för ett medicinskt syfte, t.ex. en<br />

funktionsnedsättning, eller en medicinsk miljö. Om ett sådant <strong>hjälpmedel</strong> har<br />

förskrivits av en sjukvårdshuvudman eller köpts av patienten med stöd av Fritt val<br />

<strong>och</strong> en olycka skulle inträffa med hjälpmedlet, kan det få negativa konsekvenser för<br />

både patienten, landstinget/kommunen <strong>och</strong> den enskilda förskrivaren. Detta berörs<br />

närmare nedan.<br />

Det finns givetvis konsumentprodukter <strong>som</strong> gränsar till det medicinska området<br />

men vars handhavande eller felaktigheter innebär en liten eller ingen risk för person-<br />

eller sakskada. Som exempel kan nämnas programvaror för kommunikation <strong>som</strong> kan<br />

nyttjas också av personer med hörsel- <strong>och</strong> synnedsättning. En<br />

patientsäkerhetsriskanalys (se nedan beträffande sådana analyser) borde ge vid<br />

handen att sådana programvaror inte kan ge upphov till skador av något slag, <strong>och</strong><br />

därför borde kunna förskrivas utan problem med stöd av HSL för att kompensera för<br />

en funktionsnedsättning, trots att det rör sig om en konsumentprodukt.<br />

6.3 Är smartphones <strong>och</strong> <strong>hälso</strong>appar medicintekniska produkter eller<br />

konsumentprodukter enligt gällande produktsäkerhetsregler?<br />

På förekommen anledning ska konsumentteknikområdet beröras. Mobiltelefoner har<br />

visat sig kunna förbättra vården av patienter, <strong>och</strong> deras användning i klinisk miljö har<br />

blivit allmänt accepterade. En mobiltelefon eller smartphone är inte en<br />

medicinteknisk produkt, såvida den inte byggts om för ett uttalat medicinskt<br />

ändamål. Även om smartphones främst är avsedda för kommunikation är deras<br />

förmåga att köra fristående programvara en egenskap <strong>som</strong> stärker deras ställning <strong>som</strong><br />

ett vård<strong>hjälpmedel</strong>. ”Appar” eller ”mobilappar” är benämningen på små<br />

programvaror <strong>som</strong> körs <strong>som</strong> en delfunktion av en större eller mer komplex digital<br />

61


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

miljö så<strong>som</strong> en smartphone, en läsplatta eller en bärbar dator. Det finns mobilappar –<br />

<strong>hälso</strong>appar – <strong>som</strong> är tänkta att användas av vårdpersonal <strong>och</strong> sådana <strong>som</strong> är avsedda<br />

att användas av patienter eller lekmän. Frågan är om sådana <strong>hälso</strong>appar är<br />

medicintekniska produkter.<br />

Det har skett en dramatisk ökning av <strong>hälso</strong>appar <strong>som</strong> är tillgängliga för<br />

nedladdning, men regelverket runt detta <strong>och</strong> vad <strong>som</strong> omfattas har hittills varit dåligt<br />

känt. Enligt Läkemedelsverkets vägledning för kvalificering <strong>och</strong> klassificering av<br />

programvaror med medicinskt syfte 43 ska mobilappar emellertid CE-märkas enligt<br />

det medicintekniska regelverket om de kan anses ha ett medicinskt syfte i enlighet<br />

med definitionen av en medicinteknisk produkt. Som exempel på mobilappar <strong>som</strong><br />

enligt Läkemedelsverket ska CE-märkas är sådana för överföring av data från<br />

kroppen, t.ex. kroppstemperatur, kroppsvikt, puls, puls/syre i kombination, olika<br />

typer av EKG, oavsett om dessa data matas in från en kroppsnära eller implanterad<br />

givare eller matas in manuellt. Är syftet att skapa underlag för en diagnos i syfte att<br />

påverka hälsan hos den <strong>som</strong> lämnar ut informationen, har appen ett medicinskt syfte<br />

<strong>och</strong> ska således CE-märkas <strong>som</strong> medicinteknisk produkt. Det är vanligt att appar görs<br />

interaktiva genom att en viss händelse i appen, eller vid en utebliven händelse,<br />

genererar ett meddelande till någon om något. Mobilappar med medicinskt ändamål<br />

kan också vara sådana <strong>som</strong> understödjer läkemedelsbehandling genom att ”coacha”<br />

patienten så att följsamheten i ordinationen garanteras <strong>och</strong> kommunicera detta till<br />

vårdgivaren.<br />

6.4 Finns det lagliga hinder för ett landsting eller en kommun att förskriva<br />

konsumentprodukter <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong>?<br />

Som framgår av föregående avsnitt (avsnitt 6.2 <strong>och</strong> 6.3) är den väsentliga skillnaden<br />

mellan konsumentprodukter <strong>och</strong> medicintekniska produkter att de förstnämnda inte<br />

är avsedda att användas för medicinska syften, t.ex. att kompensera för en<br />

funktionsnedsättning. Man kan också uttrycka det så att produkten inte har testats för<br />

de särskilda situationer <strong>och</strong> tillämpningar <strong>som</strong> en produkt kan förväntas utsättas för i<br />

en medicinsk kontext, vare det rör sig om extrema miljöer på en akutmottagning eller<br />

habilitering <strong>och</strong> egenvård i hemmet. Alla dessa miljöer har sina risker <strong>som</strong><br />

tillverkaren förväntas ha tagit i beaktande vid tillverkningen av produkten i form av<br />

sådana egenskaper <strong>som</strong> robusthet, hygienisk utformning, redundans, säkra<br />

handhavandegrepp, skadepreventiv design etc.<br />

Utredningen om fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> diskuterar i sitt betänkande huruvida det<br />

finns några rättsliga hinder för landsting <strong>och</strong> kommuner att förskriva<br />

konsumentprodukter <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong>. Utredningen drar slutsatsen att det finns ”inga<br />

egentliga hinder” för landsting <strong>och</strong> kommuner att förskriva konsumentprodukter<br />

(SOU 2011:77 s. 132). Av den anledningen finns det därmed inget <strong>som</strong> hindrar –<br />

43 Läkemedelsverket, Medicinska informationssystem – vägledning för kvalificering <strong>och</strong> klassificering<br />

av programvaror med medicinskt syfte, 2012, s. 18.<br />

62


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

enligt utredningen – att ha ett vidare synsätt på vilka produkter <strong>som</strong> kan vara<br />

<strong>hjälpmedel</strong>. Att bredda <strong>hjälpmedel</strong>sutbudet med konsumentprodukter skulle, menar<br />

utredningen, vara ett sätt att främja valfrihet <strong>och</strong> ökat självbestämmande både inom<br />

ramen för dagens <strong>hjälpmedel</strong>sförsörjning <strong>och</strong> vid inrättande av valfrihetssystem på<br />

<strong>hjälpmedel</strong><strong>som</strong>rådet motsvarande Fritt val. Utredningen framhåller dock att kraven<br />

på kvalitet <strong>och</strong> säkerhet hos produkterna inte alltid är desamma för<br />

konsumentprodukter <strong>och</strong> medicintekniska produkter. En medvetenhet om detta<br />

förhållande är ”en förutsättning” enligt utredningen för ett vidare synsätt på<br />

<strong>hjälpmedel</strong> (a.a. s. 133).<br />

I det följande uppehåller sig framställningen vid utredningens diskussion om ett<br />

vidare synsätt på <strong>hjälpmedel</strong>, bl.a. uttalandet att det finns ”inga egentliga hinder” för<br />

landsting <strong>och</strong> kommuner att förskriva konsumentprodukter. (På s. 130 skriver<br />

utredningen i stället att det finns ”inga lagliga hinder” för ett vidgat synsätt på<br />

<strong>hjälpmedel</strong>.)<br />

Det är riktigt <strong>som</strong> utredningen möjligen menar att HSL eller annan författning på<br />

<strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>s område varken kräver att ett <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> förskrivs ska<br />

vara en produkt <strong>som</strong> är CE-märkt enligt det medicintekniska regelverket eller<br />

förbjuder konsumentprodukter. Inte heller lagen om medicintekniska produkter<br />

innehåller sådana uttryckliga krav eller förbud beträffande <strong>hjälpmedel</strong>. Som<br />

redovisats i avsnitt 4.5 är Socialstyrelsens föreskrifter (SOSFS 2008:1) om<br />

användning av medicintekniska produkter i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> enbart tillämplig<br />

på sådana produkter <strong>och</strong> exkluderar alltså inte förskrivning av konsumentprodukter<br />

<strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong>.<br />

Utredningen om fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> framhåller att de <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong><br />

förskrivs inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> ska vara lämpliga <strong>och</strong> säkra för användarna<br />

(a.a. s. 130). Utredningen för dock inget närmare resonemang om relationen mellan<br />

identifierade intressen, nämligen valfrihet <strong>och</strong> självbestämmande å ena sidan, <strong>och</strong><br />

krav på säkra produkter å den andra. Finns det ett motsatsförhållande mellan dessa<br />

intressen eller är de förenliga? Finns det inga <strong>som</strong> helst risker med att de vinster för<br />

samhället <strong>och</strong> patienten i form av större valfrihet <strong>och</strong> billiga konsumentprodukter<br />

<strong>som</strong> utredningen förespråkar går förlorade om landsting <strong>och</strong> kommuner måste lägga<br />

ner kostnader på att testa <strong>och</strong> kontrollera produkten?<br />

En annan omständighet <strong>som</strong> Utredningen om fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> förbigår helt<br />

i diskussionen är patientens rättsliga ställning när en olyckshändelse inträffar på<br />

grund av fel i produkten eller vid ett handhavandefel. Enligt utredningen utgör<br />

<strong>hjälpmedel</strong> en stor andel av de olyckor <strong>och</strong> tillbud <strong>som</strong> inträffar med<br />

medicintekniska produkter. Har det någon betydelse för patientens möjligheter att<br />

kräva patientskadeersättning för personskada om det förskrivna hjälpmedlet är en<br />

konsumentprodukt eller en medicinteknisk produkt? Utredningen berör inte heller<br />

frågan om det finns några problem med att patienten inom ramen för egenvård äger<br />

hjälpmedlet <strong>och</strong> får ansvara själv för underhåll <strong>och</strong> reparationer.<br />

63


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

6.5 <strong>Konsumentprodukter</strong> <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong><br />

I det följande bortses från konsekvenserna av en olycka med ett <strong>hjälpmedel</strong> eller en<br />

felaktig användning av detsamma. I stället uppehåller sig framställningen vid<br />

behovsbedömningen <strong>och</strong> den utredning <strong>som</strong> ska föregå ett beslut om att erbjuda en<br />

patient ett <strong>hjälpmedel</strong>, antingen inom ramen för den ordinarie förskrivningsprocessen<br />

eller ett beslut om egenvård/Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>.<br />

Som redovisats ska en vårdgivare enligt HSL bedriva en god <strong>och</strong> säker vård (2 a<br />

§). Det innebär att den ska vara av särskilt god kvalitet <strong>och</strong> bl.a. tillgodose<br />

”patientens behov av trygghet i vården <strong>och</strong> behandlingen”. Lagen föreskriver vidare<br />

att kvaliteten systematiskt <strong>och</strong> fortlöpande ska säkras (31 §).<br />

Av 2 a § första stycket 3 HSL framgår att en god vård bl.a. ska ”bygga på respekt<br />

för patientens självbestämmande <strong>och</strong> integritet”. Av ordalydelsen (”bygga på”)<br />

framgår att patientens rätt till självbestämmande <strong>och</strong> krav på integritet inte är total.<br />

Det är en följd av att den allmänna <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> är offentligt <strong>och</strong> solidariskt<br />

finansierad <strong>och</strong> därför ska bedrivas kostnadseffektivt (jfr 28 § HSL). Det är alltså inte<br />

alltid möjligt att låta patienten själv bestämma vad <strong>som</strong> ska göras eller inte göras. De<br />

behandlingsmetoder <strong>som</strong> patienten kan välja mellan måste vara förenliga med<br />

vetenskap <strong>och</strong> beprövad erfarenhet. Endast sådana alternativ <strong>som</strong> är medicinskt<br />

motiverade <strong>och</strong> <strong>som</strong> bedöms vara till nytta för patienten med hänsyn till den aktuella<br />

sjukdomen eller skadan kan komma ifråga. I denna bedömning måste rimligen också<br />

ingå att, såvitt beträffar <strong>hjälpmedel</strong>, förskrivaren säkerställer att patienten får<br />

produkter <strong>som</strong> är beprövade <strong>och</strong> säkra. I landstingens <strong>och</strong> kommunernas skyldighet<br />

att bedriva vården kostnadseffektivt ligger rimligtvis en skyldighet att minimera<br />

patientskador <strong>som</strong> kan ge upphov till extra kostnader i efterhand för<br />

sjukvårdshuvudmannen.<br />

En vårdgivare ska vidare iaktta patientsäkerhetslagens bestämmelser. Av lagen<br />

framgår att varje vårdgivare ska planera, leda <strong>och</strong> kontrollera verksamheten på ett<br />

sådant sätt <strong>som</strong> leder till att kravet på god vård i HSL (se ovan) upprätthålls (3 kap. 1<br />

§). Vårdgivare ska vidare vidta de åtgärder <strong>som</strong> behövs för att förebygga att patienter<br />

drabbas av vårdskador <strong>och</strong> utreda händelser i verksamheten <strong>som</strong> medfört eller hade<br />

kunna medföra en vårdskada (3 kap. 2 §). Sådana åtgärder innefattar så gott <strong>som</strong><br />

alltid patientsäkerhetsriskanalyser. Så fort en vårdgivare gör förändringar i sin<br />

verksamhet, oavsett om de är medicinska eller organisatoriska, ska en riskanalys<br />

göras. Det är också av betydelse i sammanhanget att notera att i Socialstyrelsens<br />

föreskrifter (SOSFS 2008:1) om användning av medicintekniska produkter i <strong>hälso</strong>-<br />

<strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> berör Socialstyrelsen enbart medicintekniska produkter, inte<br />

konsumentprodukter.<br />

Sammanfattningsvis är landsting <strong>och</strong> kommuner inte skyldiga eller tvungna enligt<br />

lag att köpa in eller rekommendera medicintekniska produkter i sitt<br />

<strong>hjälpmedel</strong>ssortiment alternativt villkora ett egenvårdsbeslut om Fritt val av<br />

<strong>hjälpmedel</strong> så att patienten enbart får köpa ett <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> är en medicinteknisk<br />

produkt. Däremot talar övervägande skäl för att landsting <strong>och</strong> kommuner får anses<br />

skyldiga att enligt patientsäkerhetslagen göra en patientsäkerhetsriskanalys av en<br />

64


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

konsumentprodukt <strong>som</strong> ska tillföras <strong>hjälpmedel</strong>ssortimentet av det skälet att<br />

produkten inte är avsedd för medicinska ändamål. Det är därmed inte säkert att den<br />

kostnadsbesparing det innebär att köpa in eller erbjuda konsumentprodukter är en<br />

besparing i längden efter<strong>som</strong> landstingets eller kommunens skyldighet att testa <strong>och</strong><br />

utprova produkten i sig drar kostnader. En riskanalys enligt patientsäkerhetslagen<br />

kan sträcka sig från en enklare analys <strong>som</strong> tar en dag i anspråk till avancerade tester i<br />

laboratorium eller av särskilda institut <strong>som</strong> kan sträcka sig över en längre tidsperiod<br />

innan produkten är ackrediterad för medicinskt bruk. Indirekt finns det således i den<br />

komplexa <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdsjuridiken juridiska krav <strong>som</strong> ska förhindra landsting<br />

<strong>och</strong> kommuner att utan vidare förskriva konsumentprodukter eller inom ramen för ett<br />

valfrihetssystem överlåta till patienten att fritt köpa konsumentprodukter.<br />

Att enbart förskriva medicintekniska produkter <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong><br />

<strong>sjukvården</strong> för med sig en hel del fördelar för både patientsäkerheten <strong>och</strong><br />

landstingets respektive kommunens ekonomi. Bl.a. vet förskrivaren att hjälpmedlet<br />

är anpassat för medicinska syften <strong>och</strong> att tillverkaren har en rapporteringsskyldighet<br />

till Läkemedelsverket, <strong>som</strong> i sin tur kan återkopplar säkerhetsinformation om tillbud<br />

<strong>och</strong> återkallelse till landstinget <strong>och</strong> kommunen. Regleringen av medicintekniska<br />

produkter är således förenlig med patientsäkerhetslagens bestämmelser om rutiner<br />

hos en vårdgivare för uppföljning av avvikelser <strong>och</strong> incidenter i verksamheten,<br />

inklusive <strong>hjälpmedel</strong>sverksamheten. En tillverkare av en konsumentprodukt däremot<br />

har ingen författningsenlig skyldighet att rapportera brister <strong>och</strong> tillbud med<br />

produkten till Läkemedelsverket.<br />

Följaktligen har – <strong>som</strong> redovisats – flera landsting i sin <strong>hjälpmedel</strong>spolicy<br />

fastslagit att konsumentprodukter inte får förskrivas <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> (avsnitt 5.7).<br />

Det finns emellertid landsting <strong>och</strong> kommuner <strong>som</strong> erbjuder icke medicintekniska<br />

produkter i sitt <strong>hjälpmedel</strong>ssortiment. Och inom ramen för Fritt val är ju själva den<br />

bärande idén att en person med funktionshinder ska kunna välja ett <strong>hjälpmedel</strong> själv<br />

på den öppna marknaden, såvida hjälpmedlet uppfyller dennes <strong>hjälpmedel</strong>sbehov<br />

enligt <strong>hjälpmedel</strong>splanen (motsvarande).<br />

6.6 Medicintekniska produkter inom Fritt val<br />

Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> innebär att en person med funktionsnedsättning kan köpa ett<br />

<strong>hjälpmedel</strong> själv på den öppna marknaden. Det normala är att brukaren får en<br />

rekvisition <strong>som</strong> lämnas till en leverantör av ett <strong>hjälpmedel</strong>. Efter genomfört köp äger<br />

brukaren hjälpmedlet <strong>och</strong> ansvarar för dess vård. Fritt val tillämpas i några landsting<br />

<strong>och</strong> erbjuds <strong>som</strong> ett alternativ till den vanliga förskrivningsprocessen (se avsnitt 5.5).<br />

När Utredningen om fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>s betänkande gick ut på remiss,<br />

yttrade sig bl.a. Läkemedelsverket (2012-03-21, dnr 56:2012/501814).<br />

Läkemedelsverket riktade kritik mot utredningens förslag om ökad valfrihet på<br />

<strong>hjälpmedel</strong><strong>som</strong>rådet. Läkemedelsverket redogjorde för sin erfarenhet att en stor<br />

andel av de olyckor <strong>och</strong> tillbud <strong>som</strong> inträffar med medicintekniska <strong>hjälpmedel</strong> avser<br />

just <strong>hjälpmedel</strong>. Enligt Läkemedelsverket rör en stor andel av de rapporter <strong>som</strong><br />

65


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

verket mottar från tillverkare <strong>och</strong> vårdgivare sådana <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> kan komma<br />

ifråga för eget inköp med stöd av en valfrihetsmodell. Som exempel nämner<br />

myndigheten rollatorer, sängar, rullstolar <strong>och</strong> eldrivna scootrar. Läkemedelsverket<br />

tillser att tillverkarna utreder händelserna <strong>och</strong> vidtar nödvändiga åtgärder.<br />

Läkemedelsverket hyser en oro att en utveckling <strong>som</strong> innebär att patienten köper i<br />

högre utsträckning <strong>hjälpmedel</strong> själv kan leda till att rapporteringen om olyckor <strong>och</strong><br />

tillbud minskar. Vårdgivares skyldighet att rapportera tillbud <strong>och</strong> olyckor till<br />

Läkemedelsverket <strong>och</strong> tillverkaren finns i Socialstyrelsens föreskrifter (SOSFS<br />

2008:1) om användning av medicintekniska produkter i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>. Det<br />

finns dock inget krav i föreskrifterna att patienten ska rapportera till<br />

Läkemedelsverket. Minskade rapporter kan leda till, enligt Läkemedelsverket, sämre<br />

möjligheter för tillverkarna att följa upp <strong>och</strong> åtgärda brister i produkterna. Det skulle<br />

kunna medföra ökade risker för patienterna.<br />

Läkemedelsverket oroar sig också över att både enkla <strong>och</strong> komplexa <strong>hjälpmedel</strong><br />

kan överlämnas till patienten <strong>som</strong> egenvård. Det skulle innebära att ansvaret för<br />

installation, skötsel, underhåll <strong>och</strong> drift skulle ligga på den enskilde.<br />

Läkemedelsverkets erfarenhet är att många av de inrapporterade olyckorna där<br />

<strong>hjälpmedel</strong> är inblandade har orsakats av bristande skötsel <strong>och</strong> underhåll. Det gäller<br />

även enklare <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> t.ex. rollatorer <strong>och</strong> badkarsbrädor. Läkemedelsverket<br />

varnar för att om <strong>hjälpmedel</strong> ägs i högre grad av den enskilde kan det komma att<br />

innebära att de inte underhålls enligt tillverkarnas anvisningar eller av personer med<br />

fackmannakunskaper. Det kan öka risken för att produkten inte är säker att använda.<br />

Det finns fog för Läkemedelsverkets farhågor. Men <strong>som</strong> framhållits (se avsnitt<br />

5.7) regleras kriterierna för egenvård i Socialstyrelsens föreskrifter (SOSFS 2009:6)<br />

om bedömningen av om en <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdsåtgärd kan utföras <strong>som</strong> egenvård. Av<br />

föreskrifterna framgår att förskrivaren ska göra en lämplighetsbedömning av<br />

patienten inför ett ställningstagande om egenvård i det enskilda fallet. I bedömningen<br />

ska de risker <strong>som</strong> kan finnas analyseras. Själva bedömningen <strong>och</strong> beslutet är <strong>hälso</strong>-<br />

<strong>och</strong> sjukvårdsuppgifter <strong>som</strong> ska dokumenteras i patientjournalen. Föreskrifterna<br />

innebär att förskrivare av <strong>hjälpmedel</strong> i samråd med patienten ska göra en bedömning<br />

om det är patientsäkert att han eller hon kan anförtros uppgiften att via en rekvisition<br />

själv välja <strong>och</strong> köpa ett <strong>hjälpmedel</strong>. Bedömningen ska alltid utgå ifrån patientens<br />

situation <strong>och</strong> förutsättningar att utföra egenvården på ett säkert sätt, antingen själv<br />

eller med hjälp av någon annan (Hjälpmedelsinstitutets broschyr Fritt val av<br />

<strong>hjälpmedel</strong> – till dig <strong>som</strong> är förskrivare). Beslutar förskrivaren om Fritt val har denne<br />

kvar sitt ansvar för habiliterings- <strong>och</strong> rehabiliteringsprocessen. Förskrivaren har<br />

vidare alltjämt enligt Socialstyrelsens föreskrifter ansvar för att beslutet om egenvård<br />

omprövas i vissa fall samt regelbundet följs upp om det inte är uppenbart obehövligt.<br />

Däremot har förskrivaren inte ansvar för de delar <strong>som</strong> har överlåtits <strong>som</strong> egenvård.<br />

Han eller hon har heller inte uppföljningsansvar för hjälpmedlet. Det innebär att<br />

ansvaret för eventuell installation, skötsel <strong>och</strong> underhåll <strong>och</strong> service ligger på den<br />

enskilde.<br />

Socialstyrelsens föreskrifter om egenvård uttrycker motsvarande krav <strong>som</strong> finns i<br />

patientsäkerhetslagen, nämligen skyldigheten att göra en patientsäkerhetsriskanalys.<br />

66


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

Det är sjukvårdshuvudmannen <strong>som</strong> förfogar över sjukvårdsresurserna, inte patienten.<br />

Som framhållits är offentlig <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvård inte en absolut rättighet. Bedömer<br />

förskrivaren att patienten inte har förmåga att anförtros köp <strong>och</strong> ägande av ett<br />

<strong>hjälpmedel</strong>, ska patienten nekas egenvård.<br />

6.7 Påverkas patientens rättsliga ställning beroende på om en olycka inträffar<br />

med ett <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> är en konsumentprodukt eller en medicinteknisk<br />

produkt?<br />

Utredningen om fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> berör inte alls konsekvenserna för patienten<br />

vid ett vidgat synsätt på <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> innebär att <strong>hjälpmedel</strong>sutbudet tillförs<br />

konsumentprodukter.<br />

Som framhållits i det föregående gäller produktsäkerhetslagen för varor (inte<br />

tjänster) <strong>som</strong> tillhandahålls i offentlig verksamhet. Regleringen innebär för t.ex.<br />

äldreomsorgen att lagen kommer att bli tillämplig på bl.a. redskap <strong>som</strong> används i<br />

terapiverksamhet <strong>och</strong> vissa typer av trygghetslarm (se prop. 1996:799 s. 34 ff.).<br />

Det finns ett stort antal speciallagar <strong>som</strong> ger möjlighet till ingripanden<br />

motsvarande dem <strong>som</strong> kan vidtas enligt produktsäkerhetslagen. På de områden <strong>som</strong><br />

täcks av dessa speciallagar, t.ex. lagen om medicintekniska produkter, spelar<br />

produktsäkerhetslagen en mindre betydelse. Såvitt gäller medicintekniska produkter<br />

tar lagen om medicintekniska produkter över produktsäkerhetslagens bestämmelser. I<br />

fråga om medicintekniska produkter <strong>som</strong> är avsedda för konsumenter eller <strong>som</strong> kan<br />

antas komma att användas av konsumenter gäller emellertid vissa av<br />

produktsäkerhetslagens bestämmelser, t.ex. om distributörens ansvar <strong>och</strong> överlåtande<br />

av begagnade produkter. Det framgår av 1 § andra stycket lagen om medicintekniska<br />

produkter. 44<br />

Det finns emellertid produkter inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> <strong>som</strong> inte utgör<br />

medicintekniska produkter, t.ex. patientadministrativa system. På sådana produkter<br />

blir produktsäkerhetslagen i regel tillämplig, oavsett om den verksamhet där<br />

produkten används har en privat eller en offentligrättslig huvudman.<br />

Tidigare reglerades produktansvaret, dvs. skadeståndsansvaret för en skada <strong>som</strong><br />

en produkt orsakar på något annat än produkten själv, genom skadeståndslagen.<br />

Men numera gäller patientskadelagen inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>.<br />

Patientskadeersättning lämnas för personskador (inte sakskador) <strong>som</strong> drabbar en<br />

patient i samband med <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvård i Sverige. Förutsättningarna för ersättning<br />

anges genom en uppräkning av ett antal skadesituationer i lagen. Bl.a. utgår<br />

ersättning för personskada om det föreligger övervägande sannolikhet för att skadan<br />

är orsakad av ”fel hos medicinteknisk produkt eller sjukvårdsutrustning använd vid<br />

undersökning, vård, behandling eller liknande åtgärd eller felaktig hantering därav”<br />

(6 § första stycket andra punkten). Patientskadelagens felbegrepp är medvetet brett<br />

44 Se emellertid Läkemedelsverkets vägledning för medicinska informationssystem – vägledning för<br />

kvalificering <strong>och</strong> klassificering av programvaror med medicinskt syfte där det framhålls att t.ex.<br />

journalsystem är att betrakta <strong>som</strong> en medicinteknisk produkt i riskklass I, dvs. den lägra riskklassen.<br />

67


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

<strong>och</strong> täcker även bristfälligheter <strong>som</strong> normalt brukar falla utanför begreppet<br />

säkerhetsbrist, ett centralt begrepp i t.ex. produktansvarslagen (se nedan). I<br />

förarbetena nämns <strong>som</strong> ett exempel att ett vasst föremål sticker ut från en säng <strong>och</strong><br />

skadar en patient. Oavsett hur <strong>och</strong> varför det vassa föremålet finns där saknar<br />

betydelse enligt patientsäkerhetslagen - sängen anses ha ett fel. Den<br />

försäkringsgivare <strong>som</strong> har utgett patientskadeersättning för en materialskada har en<br />

återkravsrätt mot den <strong>som</strong> är skadeståndsskyldig enligt produktansvarslagen (se<br />

nedan).<br />

Ett skäl <strong>som</strong> åberopats till stöd för patientförsäkringslösningen har varit att den<br />

skadeståndsrättsliga culparegeln (se avsnitt 4.6) är särskilt svår att hantera inom<br />

<strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>. Patienten har på grund av komplicerade <strong>och</strong> svårutredda<br />

förhållanden ofta svårt att bevisa att någon gjort sig skyldig till fel eller försummelse.<br />

Därtill kommer att när en fråga om eventuell felbehandling kommer upp kan en<br />

konfliktsituation uppstå mellan patienten <strong>och</strong> vårdpersonalen <strong>som</strong> bryter förtroendet<br />

mellan dem. Sådana situationer motverkar en framgångsrik vård <strong>och</strong> är därför inte<br />

önskvärda. Patientskadeförsäkringen är således ett kostnadsfritt <strong>och</strong> tämligen enkelt<br />

förfarande för en patient att erhålla skadestånd för en personskada <strong>som</strong> orsakats av<br />

t.ex. en medicinteknisk produkt. Men bara om det rör sig om en medicinteknisk<br />

produkt. Lagen nämner inte konsumentprodukter utan berör enbart medicintekniska<br />

produkter. Skulle patienten skadas av ett <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> är en konsumentprodukt<br />

gäller inte patientskadelagen. Andra förutsättningar för patienten att erhålla<br />

skadestånd gäller då.<br />

Produktansvarslagen är en generell lagstiftning <strong>som</strong> reglerar ersättning vid<br />

produktskador. Med generell menas att lagen kan åberopas när annan lagstiftning<br />

inte är tillämplig. Enligt konsumentköplagen kan en näringsidkare bli<br />

skadeståndsansvarig för fel i vara, men ansvaret är begränsat till enbart sakskada.<br />

Vid personskada p.g.a. fel i vara aktualiseras i stället patientansvarslagens strikta<br />

skadeståndsansvar mot tillverkare <strong>och</strong> andra i distributionskedjan.<br />

Av förarbetena framgår att produktansvarslagen också är tillämplig på<br />

patientskador (se avsnitt 4.6). Skadestånd ska betalas om produkten har orsakat en<br />

skada på grund av en säkerhetsbrist. Ansvaret är strikt, vilket innebär att ansvar kan<br />

utkrävas även när det inte har förekommit uppsåt eller oaktsamhet på den ansvariges<br />

sida, t.ex. en tillverkare eller en distributör. Det sagda innebär tillämpat på<br />

konsumentprodukter <strong>som</strong> förskrivs <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> enligt HSL att patienten kan<br />

vända sig mot tillverkaren av konsumentprodukten <strong>och</strong> utkräva skadestånd.<br />

En väsentlig förutsättning för att kunna kräva ersättning enligt<br />

produktansvarslagen är emellertid att hjälpmedlet <strong>som</strong> orsakat personskada har en<br />

säkerhetsbrist. Det är en skälighetsbedömning <strong>som</strong> avgör huruvida det föreligger en<br />

säkerhetsbrist (3 §). Bland annat utgår inte skadestånd för systemfel i produkten.<br />

Med systemfel avses enligt förarbetena i förväg kända risker med produkten. Av<br />

förarbetena framgår vidare att avsett ändamål <strong>och</strong> användning<strong>som</strong>råde är avgörande<br />

för huruvida ett skadeståndsansvar kan föreligga hos en tillverkare eller distributör.<br />

Paralleller kan här dras till produktsäkerhetslagen <strong>och</strong> lagen om medicintekniska<br />

produkter. Konsekvensen av denna skälighetsbedömning kan t.ex. innebära att<br />

68


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

tillverkaren av en konsumentprodukt <strong>som</strong> förskrivits <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> inom <strong>hälso</strong>-<br />

<strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> inte alls är skadeståndsskyldig. Detta är en fråga <strong>som</strong> givetvis ytterst<br />

prövas av allmän domstol, men risken är stor att patienten vid felaktig användning av<br />

produkten förlorar käromålet.<br />

Som ett hypotetiskt exempel för att påvisa hur regelverket fungerar skulle kunna<br />

nämnas en patient <strong>som</strong> inom ramen för Fritt val köper en Segway. En Segway är inte<br />

en medicinteknisk produkt utan ett fordon (klassat <strong>som</strong> cykel; se avsnitt 6.8).<br />

Patienten missköter dock underhållet eller använder produkten fel, t.ex. bygger om<br />

den <strong>och</strong> monterar två extra stödhjul <strong>och</strong> använder den <strong>som</strong> rullstol. Segwayen går<br />

sönder <strong>och</strong> patienten skadas. Tillverkaren nekar patienten skadestånd på den grunden<br />

att patienten använt Segwayen <strong>som</strong> rullstol, vilket det framgår av bruksansvisningen<br />

att den inte får användas för. (Det kan också förhålla sig så att patienten p.g.a.<br />

handikapp saknar förmåga att tillgodogöra sig informationen i bruksanvisningen.)<br />

Såvida inte patienten köpt en försäkring av försäljaren står inga andra medel till buds<br />

för patienten att erhålla skadestånd i det läget än att väcka en skadeståndstalan i<br />

allmän domstol. Det kan dock vara svårt för en patient att driva ett sådant civilmål,<br />

<strong>och</strong> för övrigt ska patienten göra sannolikt att tillverkaren varit oaktsam, vilket blir<br />

svårt om olyckan inträffat på grund av felaktig användning av produkten.<br />

Sammanfattningsvis påverkas patientens rättsliga ställning om<br />

konsumentprodukter förskrivs <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong>. Det ”skyddsnät” <strong>som</strong><br />

patientskadelagen erbjuder med ett i det närmast strikt ansvar <strong>och</strong> ett generöst<br />

tillämpning<strong>som</strong>råde, <strong>och</strong> därtill så gott <strong>som</strong> en kostnadsfri handläggning, går<br />

patienten miste om konsumentprodukter i högre utsträckning förskrivs eller<br />

inhandlas med stöd av ett beslut om egenvård. Möjligheten för patienten att kräva<br />

skadestånd enligt produktansvarslagen eller skadeståndslagen återstår, men sannolikt<br />

måste patientens krav på skadestånd prövas av allmän domstol.<br />

6.8 Avslutande synpunkter<br />

Rättsutredningen ger vid handen att det inte finns några absoluta rättsliga hinder för<br />

ett landsting eller en kommun att bredda sitt utbud av <strong>hjälpmedel</strong> med<br />

konsumentprodukter eller att överlåta till en patient att med stöd av ett<br />

egenvårdsbeslut själv köpa en sådan produkt. Däremot har landsting/kommuner en<br />

skyldighet enligt patientsäkerhetslagen att utvärdera konsumentprodukter så att de är<br />

säkra för patienten <strong>och</strong> avsett användning<strong>som</strong>råde. En sådan<br />

patientsäkerhetsriskanalys måste genomföras av det enkla skälet att produkten inte är<br />

tillverkad <strong>och</strong> testad för medicinska tillämpningar, t.ex. för att kompensera för en<br />

funktionsnedsättning. Omfattningen på en sådan riskanalys är givetvis avhängig av<br />

vilket slag av produkt det rör sig om <strong>och</strong> hur avancerad den är. Det kan röra sig om<br />

en enklare riskanalys till avancerade tester under en längre tid. Visar riskanalysen att<br />

en konsumentprodukt inte är patientsäker för avsett användning<strong>som</strong>råde, ska den inte<br />

tillföras <strong>hjälpmedel</strong>sutbudet. På den ena änden av skalan återfinns t.ex. gratis<br />

programvara för döva personer <strong>och</strong> personer med hörselnedsättning, <strong>och</strong> på den<br />

69


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

andra avancerade <strong>hjälpmedel</strong> så<strong>som</strong> elektriska cyklar <strong>och</strong> elektriskt reglerbara<br />

sängar.<br />

En motsvarande skyldighet att göra en patientsäkerhetsriskanalys har en<br />

förskrivare <strong>som</strong> avser att överlåta till en patient att köpa <strong>och</strong> äga en<br />

konsumentprodukt med stöd av ett beslut om egenvård. Den skyldigheten följer av<br />

både patientsäkerhetslagen <strong>och</strong> Socialstyrelsens föreskrifter om egenvård (SOSFS<br />

2009:6). Bedömer förskrivaren att patienten är kapabel att köpa <strong>och</strong> äga ett<br />

<strong>hjälpmedel</strong>, <strong>och</strong> har landstinget eller kommunen inte uppställt <strong>som</strong> villkor för<br />

egenvårdsbeslutet att enbart medicintekniska produkter får införskaffas, ska<br />

förskrivaren informera patienten om riskerna med att köpa en konsumentprodukt<br />

<strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong>; att sådana produkter normalt inte är avsedda <strong>och</strong> utprovade för att<br />

kompensera för ett funktionshinder.<br />

Låt säga att patienten avser att köpa en Segway i stället för en elektrisk rullstol.<br />

En Segway är inte en medicinteknisk produkt utan ett fordon (klassat <strong>som</strong> cykel) <strong>som</strong><br />

kan komma upp i en hastighet av 20 km/tim. Hjälpmedel för rörelsehindrade syftar<br />

till att kompensera för att denne inte kan gå längre sträckor. Därför har man när det<br />

gäller elektriska rullstolar begränsat hastigheten till 15 km/tim. Redan vid en sådan<br />

hastighet finns en risk för allvarliga skador vid ett tillbud. Det är sådan typ av<br />

information <strong>som</strong> måste lämnas till patienten.<br />

Ett problem i sammanhanget <strong>som</strong> berörs närmare nedan är att en tillverkare av en<br />

eldriven rullstol <strong>som</strong> är CE-märkt enligt det medicintekniska regelverket är skyldig<br />

att rapportera tillbud <strong>och</strong> olyckor till Läkemedelsverket medan en tillverkare av en<br />

Segway inte är det.<br />

Vårdgivare <strong>som</strong> underlåter att genomföra en patientsäkerhetsanalys av<br />

konsumentprodukter <strong>som</strong> tillförs <strong>hjälpmedel</strong>sutbudet eller att informera om riskerna<br />

med en sådan produkt inom ramen för Fritt val riskerar att anklagas för att vara<br />

vållande till patientskada. När vårdgivare förskriver konsumentprodukter eller<br />

överlåter till patienten att köpa en sådan produkt, tar man samtidigt på sig ett<br />

skadeståndsansvar. Av <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdslagen följer ju att all <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvård<br />

ska vara god <strong>och</strong> säker. I normalfallet träder patientskadelagen in vid olyckor <strong>och</strong><br />

tillbud i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>. Patientskadelagen bygger på en kollektiv<br />

försäkringslösning <strong>som</strong> betalar ut ersättning till patienter <strong>som</strong> skadas vid olyckor <strong>och</strong><br />

tillbud inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>, bl.a. i samband med användning av produkter<br />

<strong>och</strong> utrustning. Förfarandet är enkelt <strong>och</strong> gratis för patienten.<br />

Patientskadeförsäkringen gäller dock bara för olyckor <strong>och</strong> tillbud med<br />

medicintekniska produkter.<br />

Visserligen har tillverkaren av en konsumentprodukt ett strikt skadeståndsansvar<br />

även när produkten används (omsätts) i offentlig verksamhet, t.ex. i<br />

<strong>hjälpmedel</strong>sverksamheten. Enligt 3 § produktansvarslagen ska det strikta<br />

skadeståndsansvaret dock bedömas med hänsyn bl.a. till hur produkten kunnat<br />

förutses bli använd <strong>och</strong> bruksanvisningar. Det förutsedda användning<strong>som</strong>rådet för<br />

konsumentprodukter kan mycket väl sammanfalla med ett medicinskt. Då gäller<br />

tillverkarens strikta skadeståndsansvar. Om patienten däremot använder produkten<br />

för medicinska tillämpningar eller syften <strong>som</strong> den inte är avsedd för, kan rimligen<br />

70


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

inte tillverkaren ställas till svars för uppkomna sak- eller personskador. Egentligen<br />

har produktansvaret för konsumentprodukter i dessa fall övergått till det landsting<br />

eller den kommun <strong>som</strong> förskrivit hjälpmedlet. Men enligt produktansvarslagens<br />

förarbeten (prop. 1990/91:197) gäller lagen endast för produkter <strong>som</strong> har satts i<br />

omlopp i näringsverksamhet, vilket innebär att ett ansvar för staten, landsting eller<br />

kommuner normalt faller utanför lagens tillämpning<strong>som</strong>råde. Som redovisats har<br />

EU-domstolen dock tolkat produktansvarsdirektivet i ett förhandsavgörande <strong>och</strong><br />

ansett att offentlig verksamhet <strong>som</strong> finansieras av skattemedel likväl kan ha en<br />

näringsmässig karaktär. (Vissa sjukvårdshuvudmän säljer emellertid själva<br />

<strong>hjälpmedel</strong>.) Det är i nuläget oklart vilket ansvar stat <strong>och</strong> kommun har enligt<br />

produktansvarslagen för dels produkter <strong>som</strong> de omsätter i sina medborgarnära<br />

tjänster, dels tillverkat eller importerat själva.<br />

Detta hindrar inte att civilrättsliga bestämmelser på olika sätt ändå kan ha<br />

betydelse för produktsäkerheten. I den utsträckning en säkerhetsbrist hos en produkt<br />

t.ex. utgör ett fel i köprättslig mening, t.ex. inom ramen för Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong>,<br />

kan köparen/patienten av den defekta produkten vinna rättelse genom talan vid<br />

allmän domstol under åberopande av konsumentköplagen, men bara för sakskador<br />

p.g.a. fel i varan. Också skador <strong>som</strong> uppkommer till följd av defekter hos produkter<br />

kan bli ersatta med hjälp av skadeståndslagen. Detta blir aktuellt om varken<br />

patientskadelagen eller produktansvarslagen kan åberopas. Om ett landsting eller en<br />

kommun således har underlåtit att iaktta HSL:s, patientsäkerhetslagens <strong>och</strong><br />

Socialstyrelsens föreskrifter om egenvård genom att rekommendera en patient en<br />

konsumentprodukt <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> utan att först ha kontrollerat att den är säker för<br />

avsedd användning eller för att ha underlåtit att informera patienten vid egenvård om<br />

risker med användning av produkten, talar övervägande skäl för att de agerat<br />

vårdslöst. Det är emellertid patienten <strong>som</strong> måste göra sannolikt att landstinget eller<br />

kommunen agerat vårdslöst vid tvist i frågan om skadestånd vid allmän domstol. En<br />

inte helt enkel sak mot sådana stora <strong>och</strong> resursstarka aktörer.<br />

Jag bedömer att om landsting <strong>och</strong> kommuner följer gällande rätt, dvs. arbetar<br />

systematiskt med säkerheten beträffande konsumentprodukter, kan deras<br />

<strong>hjälpmedel</strong>sutbud sannolikt breddas utan några negativa konsekvenser för vare sig<br />

patienten eller vårdgivaren. Underlåter ett landsting eller en kommun att göra sin<br />

”hemläxa” talar övervägande skäl för att en patient kan vinna framgång med en<br />

skadeståndstalan i domstol mot en vårdgivare på den grunden att vårdgivaren har<br />

varit vårdslös, förutsatt att patienten orkar driva en sådan komplex process.<br />

Vad <strong>som</strong> talar starkt mot en utvidgning av <strong>hjälpmedel</strong>sutbudet är två förhållanden<br />

<strong>som</strong> berörs i det närmaste.<br />

Det ena förhållandet rör det socioekonomiska skyddsnät <strong>som</strong> lagstiftaren satt upp<br />

för patientskador i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>. Normalt ska en patient kunna få ersättning<br />

för skada i första hand av patientförsäkringen vid olycka eller tillbud med en<br />

medicinteknisk produkt, <strong>och</strong> i andra hand av tillverkaren för en konsumentprodukt,<br />

såvida patienten har använt produkten för avsett användning<strong>som</strong>råde enligt<br />

bruksanvisning etc. Av rättsutredningen framgår att patienten riskerar falla utanför<br />

detta skyddsnät om olycka eller tillbud sker med en konsumentprodukt <strong>som</strong> används<br />

71


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

på ett sätt <strong>som</strong> det inte är avsett för. Anledningen är att <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong><br />

sjukvårdslagstiftningen förutsett att enbart medicintekniska produkter <strong>och</strong> inte<br />

konsumentprodukter ska komma till användning i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>. Det<br />

framgår klart av patientskadelagen där lagstiftaren endast berör medicintekniska<br />

produkter.<br />

Att patienten riskerar falla vid sidan om det socioekonomiska skyddsnät vid<br />

förskrivning av konsumentprodukter <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> eller vid eget ägande av sådana<br />

<strong>hjälpmedel</strong> enligt Fritt val av <strong>hjälpmedel</strong> är bekymmersamt. Av förarbetena till<br />

patientskadelagen (prop. 1995/96:187 ) framgår att en patient <strong>som</strong> drabbats av en<br />

skada inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> <strong>och</strong> <strong>som</strong> vill föra talan om ersättning av<br />

vårdgivaren för skadan måste, för att ha någon framgång, bevisa, dels att skadan<br />

orsakats av fel eller försummelse av vårdgivaren eller dennes anställda, dels att<br />

skadan är en direkt följd av en felaktig behandling. Av rättspraxis framgår att det kan<br />

vara svårt för en patient att visa att en skada uppkommit genom fel eller försummelse<br />

av någon inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvårdspersonalen i samband med behandling. En<br />

anledning till detta är att förhållandena inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> inte sällan är<br />

komplicerade <strong>och</strong> svåra att utreda utan särskild sakkunskap. Detta gäller också i viss<br />

utsträckning för orsakssambandet mellan produkten <strong>och</strong> skada. Att söka få ersättning<br />

den skadeståndsrättsliga vägen kan därför bli en långdragen <strong>och</strong> kostsam process för<br />

patienten. Priset för valfrihet kan här bli högt för patienten.<br />

Det andra förhållandet rör det systematiska patientsäkerhetsarbetet samt<br />

Läkemedelsverkets ansvar att säkerställa att tillverkare korrigerar brister <strong>och</strong> fel i<br />

medicintekniska produkter. Tillverkare av konsumentprodukter har ingen skyldighet<br />

att rapportera olyckor <strong>och</strong> tillbud till Läkemedelsverket. Det innebär att risker med<br />

användning konsumentprodukter <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong>, lik<strong>som</strong> köp av medicintekniska<br />

<strong>hjälpmedel</strong> inom Fritt val, undandras Läkemedelsverkets tillsyn. Landsting <strong>och</strong><br />

kommuner kan därmed inte få en återkoppling genom bl.a. Läkemedelsverkets<br />

säkerhetsmeddelanden. Läkemedelsverkets tillsyn <strong>och</strong> uppföljning av patientskador<br />

<strong>som</strong> uppkommer p.g.a. säkerhetsbrister i produkter <strong>som</strong> används i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong><br />

<strong>sjukvården</strong> är en viktig del i det övergripande systematiska patientsäkerhetsarbetet.<br />

Såvitt kan bedömas har inte Läkemedelsverket något egentligt mandat att agera i<br />

frågan efter<strong>som</strong> deras tillsynsansvar omfattar enbart det medicintekniska området.<br />

Däremot får Socialstyrelsen anses ha ett tillsynsansvar för användningen av alla slags<br />

produkter inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>. Det är därför rimligt att Socialstyrelsen<br />

engagerar sig i denna samhällsutveckling <strong>som</strong> innebär ett vidgat synsätt på<br />

<strong>hjälpmedel</strong>, t.ex. genom informationsinsatser m.m.<br />

6.9 Rekommenderade åtgärder<br />

Föreliggande rättsutredning är en juridisk riskanalys. En juridisk riskanalys kan i<br />

flera avseenden beskrivas <strong>som</strong> en process för att identifiera eller hantera risker.<br />

Hjälpmedel<strong>som</strong>rådet regleras av en komplex rättsmassa om man även inkluderar<br />

konsumentprodukter. Utvecklings- <strong>och</strong> handhavandefel lik<strong>som</strong> andra fel <strong>och</strong> brister<br />

72


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

kan ge upphov till allvarliga personskador <strong>och</strong> i motsvarande grad ett<br />

skadeståndsansvar. Ansvar på ett personligt plan kan också aktualiseras bland<br />

yrkesutövare inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>. I värsta fall riskerar <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong><br />

sjukvårdspersonal att åtalas <strong>och</strong> dömas för brott vid försummelse i sin yrkesutövning,<br />

t.ex. vållande till annans död eller kroppsskada. Det är inte osannolikt att straffansvar<br />

kan komma att aktualiseras inom <strong>hjälpmedel</strong><strong>som</strong>rådet. Mot den bakgrunden är en<br />

juridisk riskanalys nödvändig för att kunna undersöka om en tjänst eller lösning <strong>som</strong><br />

innefattar behandling av personuppgifter följer gällande rätt eller inte. Denna<br />

rättsutredning tjänar detta syfte.<br />

En juridisk riskanalys motiveras också av andra skäl. Rättsreglerna förutsätter<br />

ofta att någon form av juridisk riskanalys genomförs. Inte minst mot bakgrund av att<br />

författningar lätt kan halka efter samhällsutvecklingen. Rättsreglernas auktoritativa<br />

natur innebär vidare att juridiken i sig kan utgöra en risk i det att underlåtenhet att<br />

beakta det juridiska regelverket vid nya samhällsreformer kan medföra negativa<br />

konsekvenser. Genom en riskanalys identifieras således risker, vilka kan reduceras<br />

eller elimineras genom kompensatoriska åtgärder av olika slag. I det följande berörs<br />

sådana kompensatoriska mekanismer.<br />

Den första identifierade risken är att en patient kan lida allvarlig rättsförlust vid<br />

fel eller tillbud med en konsumentprodukt. Patienten riskerar att inte alls<br />

kompenseras för en personskada <strong>som</strong> en konsumentprodukt har givit upphov till. Jag<br />

vill understryka att jag anser att risken är liten, men reell. Den offentliga <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong><br />

<strong>sjukvården</strong>s grundtanke är en jämlik <strong>och</strong> rättvis vård. Det är inte vare sig jämlikt eller<br />

rättvist att en krets av patienter, om än liten, riskerar att helt bli utan en ekonomisk<br />

kompensation när något går snett med ett <strong>hjälpmedel</strong>.<br />

En lösning <strong>som</strong> kan övervägas för att reducera eller eliminera den identifierade<br />

risken är en frivillig kollektiv försäkring <strong>som</strong> landsting <strong>och</strong> kommuner kan teckna för<br />

att ekonomiskt kompensera patienter <strong>som</strong> hamnar utanför det socioekonomiska<br />

skyddsnätet <strong>som</strong> samhället har byggt för säkerhetsbrister <strong>och</strong> olyckor med produkter<br />

inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>. Ersättningen skulle i sådant fall falla ut när ersättning<br />

inte kan utges enligt patientsäkerhetslagen eller annan lagstiftning, t.ex.<br />

konsumentköplagstiftningen. (Konsumentköplagen är tillämplig på patientens köp av<br />

ett <strong>hjälpmedel</strong> på rekvisition enligt Fritt val, men skadestånd p.g.a. fel utgår endast<br />

för sakskada, inte personskada.) En sådan situation aktualiseras när<br />

konsumentprodukter förskrivs <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> eller köps av patienten inom Fritt val.<br />

Efter<strong>som</strong> produktansvarslagens strikta skadeståndsansvar måste avgöras av domstol<br />

vid tvist om tillverkarens strikta skadeståndsansvar, bör försäkringen med hänsyn till<br />

patienters allmänt svagare ställning i jämförelse med en annan konsument, t.ex. ett<br />

handikapp av något slag, träda in i stället för produktansvarslagen.<br />

Den föreslagna lösningen motsvarar helt enkelt patientskadeförsäkringen, men i<br />

dessa fall när konsumentprodukter förskrivs <strong>som</strong> <strong>hjälpmedel</strong> i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>.<br />

Denna kollektiva försäkringslösning skulle således utgöra ett frivilligt komplement<br />

till patientskadeförsäkringen. Lösningen kräver självklart närmare överväganden <strong>och</strong><br />

sannolikt en lagstiftning, men inte nödvändigtvis. Läkemedelsförsäkringen t.ex. är<br />

inte författningsreglerad utan bygger på överenskommelser mellan<br />

73


Hjälpmedelsinstitutet 2013-02-14<br />

läkemedelsbolagen <strong>och</strong> tillskapandet av ett gemensamt försäkringsbolag. Vem <strong>som</strong><br />

skulle vara huvudman för försäkringslösningen återstår att se. Men den<br />

huvudmannen skulle få en god överblick över typen av skador genom enskilda<br />

patienters anmälningar, vilka sedan kan rapporteras till tillverkarna eller<br />

Konsumentverket.<br />

En annan lösning <strong>som</strong> kan övervägas är att utsträcka produktansvarslagens<br />

tillämpning<strong>som</strong>råde <strong>och</strong> strikta skadeståndsansvar till stat <strong>och</strong> kommuners<br />

verksamhet <strong>som</strong> innefattar medborgarnära tjänster <strong>och</strong> tillhandahållande av varor,<br />

möjligen enbart till allmän <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> sjukvård. Det finns inget <strong>som</strong> hindrar att<br />

Sverige utsträcker det strikta skadeståndsansvaret på föreslaget sätt. Förslaget kräver<br />

ytterligare överväganden <strong>och</strong> konsekvensanalyser.<br />

Den andra identifierade risken är den bristande kontrollen över produktsäkerheten<br />

inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong> vid ett vidgat synsätt på <strong>hjälpmedel</strong> <strong>som</strong> innebär att<br />

<strong>hjälpmedel</strong>sutbudet kompletteras med konsumentprodukter. För all slags användning<br />

av produkter inom <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>, både medicintekniska produkter <strong>och</strong><br />

konsumentprodukter, är Socialstyrelsen ansvarig tillsynsmyndighet. Socialstyrelsen<br />

bör överväga informationsinsatser i syfte att minska återverkningarna av den<br />

bristande kontrollen av konsumentprodukter. Det kan röra sig om information om<br />

hur riskanalyser ska genomföras på konsumentprodukter, men också årliga<br />

enkätundersökningar för att fånga upp brister i användning <strong>och</strong> produkter.<br />

Socialstyrelsen bör även överväga föreskrifter på området <strong>som</strong> en kompensatorisk<br />

mekanism för att stärka kontrollen över konsumentprodukter i <strong>hälso</strong>- <strong>och</strong> <strong>sjukvården</strong>.<br />

Socialstyrelsen bör i dessa delar samverka med Hjälpmedelsinstitutet.<br />

På uppdrag av Hjälpmedelsinstitutet<br />

Manólis Nymark<br />

74

Hooray! Your file is uploaded and ready to be published.

Saved successfully!

Ooh no, something went wrong!