Yargıtayın İş Hukukuna İlişkin 2004 Yılı Kararlarının - Kamu ...

çünkü. “Hakları kısıtlanamaz” ne demek? Tüm hak ve borçlarıyla devrolur anlamına
geliyor. Đki, ihale suretiyle olan devirlerde, ihale suretiyle almış yardımcı işi,
bir yıllık ihale süresinden sonra yeni ihaleyi alamadığı takdirde yeni işverene, bir
başka, ihaleyi alan yeni işverene geçmesi.
Şimdi, alt işverene devirle işyerinin devri arasında tabii önemli farklılıklar
var. Sayın Şahlanan Hocamın da sözlü olarak daha önceki bir konuşmamızda
ifade ettiği gibi, şu fark var en azından: Đşyerinin devrinde, faaliyet, devralanın
kendi menfaatine yürütülür; alt işverene devirde ise, alt işveren yine asıl işverenin
menfaatine yürütür o faaliyeti; birinci fark burada. O ayrı. Mesela ihaleli işlerde
bir alt işverenden diğer alt işverene geçişte, bir alt işverenden diğer alt işverene
geçişte, burada yine, somut olayın özelliklerini göre Đş Kanununun 6’ncı maddesi
dikkate alınmalıdır. Çünkü burada, işyerinin kısmi devri, daha doğrusu işyerinin
devri, alt işverene devredilen kısım da aslında alt işveren bakımından hukukî olarak
bir işyeridir. Dolayısıyla, bir alt işverenden diğer alt işverene geçiyorsa, bu
ihale yoluyla da olsun, başka yolla da olsun, 6’ncı maddedeki konuya daha sonra
geleceğim, ama esas olarak burada bir faaliyetin devri olduğundan bu bir işyeri
devridir. Dolayısıyla, Münir Bey Hocamın şu görüşüne çok katılamıyorum: Kendileri,
“ihale bittiği zaman işyeri kapanmış olur, yeni ihaleyi alan yeniden açmış
olur” dediler. Aynı işçiler aynı yerde çalışmaya devam ediyorlarsa, burada bir
işyeri devrinden söz etmek gerekecektir sanıyorum. Đş Kanununun 6’ncı maddesi,
hukukî bir işlemle geçmesinden söz ediyor. Bu hukukî işleme ben, tebliğimi sunarken
biraz dar bir anlam verdim ve aslında amacım da biraz bunu tartışmaya
açmaktı. Hukukî işlemden kasıt, iki işveren arasındaki nispi ilişki; satım, kira gibi
mi kastediyor acaba, dar mı alıyor, yoksa herhangi bir hukukî ilişkiyi mi? Bence,
sanki 6’ncı maddenin dar aldığı izlenimi doğruyor. Burada Sayın Hocamın da,
diğer hocalarımın da ifade ettiği konu, dar anlamda almamak gerektiği, mesela
ihale suretiyle yapılan geçişlerde de aslında bunun yine bir hukukî işleme dayandığı,
yani geniş olarak alınabileceği. Peki, geniş olarak alınabilecek ise, ihale nedir?
Đhaleye çıkarmak, asıl işveren tarafından yapılmış bir hukukî işlem. Dolayısıyla,
asıl işveren tarafından yapılmış bir hukukî işleme dayanılarak bir alt işverenden
diğer alt işverene geçmişse, burada yine bir işyerinin devrinden söz edilebilir
kanısındayım.
Belirli süreli sözleşmeler konusunda Fevzi Bey eleştiri yönelttiler ve şöyle
ifade ettiler: “Belirli süreli sözleşme yapmada işverenin de menfaati olabilir,
belki cezaî şart öngörerek işçiyi o işyerinde tutmak isteyecektir” dediler. Belirli
süreli sözleşme-belirsiz süreli sözleşme, yani Đş Kanunu 11’in yorumu hakkında
zaten diğer hocalarım ve söz alan diğer konuşmacılar yeterli açıklamada bulundular
kanısındayım. Burada kendileri de yaptıkları açıklamalarda, işçinin niteliğinin
değil, işin niteliğinin esas alınması gerektiği soru ve yorumlar bölümünde zaten