Številka 53 - Odvetniška Zbornica Slovenije
Številka 53 - Odvetniška Zbornica Slovenije
Številka 53 - Odvetniška Zbornica Slovenije
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
Odvetnik <strong>53</strong> / oktober 2011 Članki<br />
11<br />
dr. Luigi Varanelli<br />
Zastaranje v mednarodnem zasebnem pravu<br />
Primerjalnopravni pregled ureditve zastaranja v različnih državah kaže, da vsak nacionalni pravni red<br />
različno in samostojno ureja ta institut. Pravni redi urejajo samostojno t. i. splošno ureditev zastaranja<br />
(tj. prekinitev in zadržanje zastaranja, vprašanja, povezana z vštevanjem časa prednikov, ipd.) in tudi<br />
ureditev zastaralnih rokov. Nekateri pravni redi namreč določajo daljše, drugi pa krajše zastaralne<br />
roke. Vprašanje zastaranja v mednarodnem zasebnem pravu je torej aktualno in ima praktičen pomen.<br />
Aktualno zato, ker je vedno več slovenskih poslovnih subjektov, ki trgujejo oziroma pridobivajo blago<br />
iz tujine, praktično pa, ker je izid pravde pogosto odvisen ravno od prava, ki se uporablja v konkretnem<br />
primeru, saj so lahko zastaralni roki in pogoji pretrganja zastaranja zelo različni od države do<br />
države.<br />
Pravna narava instituta zastaranja<br />
Bistvo določil mednarodnega zasebnega prava je določitev<br />
prava, ki se ga uporablja pred sodiščem, kjer teče postopek.<br />
Sodišče mora namreč ugotoviti, ali se za določeno<br />
razmerje z mednarodnim elementom uporablja lex fori<br />
(tj. pravo države sodišča) ali lex causae (tj. pravo, s katerim<br />
je razmerje najtesneje povezano). Pri obravnavanju tega<br />
vprašanja je treba upoštevati tudi pravilo, da se pred sodiščem<br />
vedno uporabljajo norme procesnega prava države,<br />
kjer sodišče sodi, medtem ko so norme materialnega prava,<br />
na podlagi katerih sodišče sodi, lahko tudi tuje. Povedano<br />
drugače: rečemo lahko, da sodišče vedno uporablja<br />
domača procesna pravila (ne glede na to, gre za razmerje z<br />
mednarodnim elementom), medtem ko lahko za razrešitev<br />
konkretnega primera uporablja materialnopravna pravila<br />
tuje države, če tako določajo določbe mednarodnega<br />
zasebnega prava države, kateri pripada.<br />
Ko govorimo o zastaranju terjatve, je torej predhodno<br />
vprašanje, ali je zastaranje institut procesnega ali materialnega<br />
prava. Če gre namreč za institut procesnega prava,<br />
sodišče uporablja pravila in zastaralne roke države, kjer<br />
se sodi (lex fori), če pa gre za institut materialnega prava,<br />
lahko sodišče uporablja pravila zastaranja tuje države, če<br />
se za osnovno obligacijsko razmerje uporabljajo pravila<br />
materialnega prava te države (lex causae).<br />
Starejša pravna teorija, ki se večinoma sklicuje na avtorje<br />
pravnih sistemov common law, šteje zastaranje za institut<br />
procesnega prava, zaradi česar se za zastaranje uporabljajo<br />
pravila lex fori. 1 Novejša pravna teorija pa šteje zastaranje<br />
za institut materialnega prava, 2 kar v praksi pomeni, da se<br />
za zastaranje uporabljajo pravila, ki veljajo za materialnopravno<br />
razmerje. 3 To pomeni, da mora slovensko sodišče,<br />
1<br />
Prim. Scoles, E. F., Hay, P., Borchers, P. J., Symeonides, S. C.: Conflict of<br />
Laws, West Group, St. Paul, 2000, str. 125 in nasl.<br />
2<br />
Obširno o institutu zastaranja glej pri Varanelli, L.: Zastaranje obveznosti,<br />
Pravna praksa, št. 7-8/2007, Priloga, str. I in nasl.<br />
3<br />
Prim. Geč Korošec, M.: Mednarodno zasebno pravo, I. knjiga, Splošni del, ČZ<br />
Uradni list, Ljubljana, 1994, str. 126.<br />
kadar za konkretno obligacijsko razmerje uporablja tuje<br />
pravo, uporabljati tudi tuja pravila zastaranja. Stališče, na<br />
podlagi katerega se za zastaranje uporabljajo pravila lex causae,<br />
je potrjeno tudi v Uredbi (ES) št. 593/2008 Evropskega<br />
parlamenta in Sveta z dne 17. junija 2008 o pravu, ki<br />
se uporablja za pogodbena obligacijska razmerja (Rim I).<br />
V točki (d) 1. § 12. člena navedene Uredbe je namreč določeno,<br />
da pravo, ki se uporablja za pogodbo, ureja »različne<br />
načine prenehanja obveznosti, prekluzijo in zastaranje<br />
terjatev«. Podobno določbo najdemo tudi v točki (h)<br />
15. člena Uredbe (ES) 864/2007 Evropskega parlamenta<br />
in Sveta z dne 11. julija 2007 o pravu, ki se uporablja za<br />
nepogodbene obveznosti (Rim II).<br />
Zakon o mednarodnem zasebnem pravu in postopku<br />
(ZMZPP) 4 predpisuje pravila, ki so enaka že navedenim<br />
evropskim uredbam. V 8. členu je določeno, da se za zastaranje<br />
uporabi pravo, ki velja za vsebino pravnega posla<br />
oziroma pravnega dejanja. Lahko torej z gotovostjo zaključimo,<br />
da bo slovensko sodišče uporabilo tista pravila<br />
zastaranja, ki jih določa pravo, ki ureja materialnopravno<br />
razmerje.<br />
Obseg uporabe pravil o zastaranju<br />
Zakon, ki ureja vsebino pravnega posla ali pravnega dejanja,<br />
torej določa tudi pogoje zastaranja. Gre za pomembno,<br />
a v praksi prepogosto spregledano ugotovitev,<br />
saj je od vsebine ureditve zastaranja odvisna marsikatera<br />
pravda.<br />
V nadaljevanju bom na kratko opozoril na najpomembnejše<br />
situacije, kjer lahko obstajajo pomembne razlike v<br />
ureditvi instituta zastaranja:<br />
1. Lex causae določa, ali lahko določena pravica zastara. V<br />
slovenskem pravnem redu na primer obstajajo nekatere<br />
pravice, ki ne zastarajo. To so osebnostne pravice 5 (na<br />
4<br />
Ur. l. RS, št. 56/99 in 45/08 – ZArbit.<br />
5<br />
Prim. Sajovic, B.: Osnove civilnega prava, Splošni del, ČZ Uradni list, Ljubljana,<br />
1994, str. 90 in nasl.