02.05.2014 Views

Številka 53 - Odvetniška Zbornica Slovenije

Številka 53 - Odvetniška Zbornica Slovenije

Številka 53 - Odvetniška Zbornica Slovenije

SHOW MORE
SHOW LESS

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.

Odvetnik <strong>53</strong> / oktober 2011 Članki<br />

11<br />

dr. Luigi Varanelli<br />

Zastaranje v mednarodnem zasebnem pravu<br />

Primerjalnopravni pregled ureditve zastaranja v različnih državah kaže, da vsak nacionalni pravni red<br />

različno in samostojno ureja ta institut. Pravni redi urejajo samostojno t. i. splošno ureditev zastaranja<br />

(tj. prekinitev in zadržanje zastaranja, vprašanja, povezana z vštevanjem časa prednikov, ipd.) in tudi<br />

ureditev zastaralnih rokov. Nekateri pravni redi namreč določajo daljše, drugi pa krajše zastaralne<br />

roke. Vprašanje zastaranja v mednarodnem zasebnem pravu je torej aktualno in ima praktičen pomen.<br />

Aktualno zato, ker je vedno več slovenskih poslovnih subjektov, ki trgujejo oziroma pridobivajo blago<br />

iz tujine, praktično pa, ker je izid pravde pogosto odvisen ravno od prava, ki se uporablja v konkretnem<br />

primeru, saj so lahko zastaralni roki in pogoji pretrganja zastaranja zelo različni od države do<br />

države.<br />

Pravna narava instituta zastaranja<br />

Bistvo določil mednarodnega zasebnega prava je določitev<br />

prava, ki se ga uporablja pred sodiščem, kjer teče postopek.<br />

Sodišče mora namreč ugotoviti, ali se za določeno<br />

razmerje z mednarodnim elementom uporablja lex fori<br />

(tj. pravo države sodišča) ali lex causae (tj. pravo, s katerim<br />

je razmerje najtesneje povezano). Pri obravnavanju tega<br />

vprašanja je treba upoštevati tudi pravilo, da se pred sodiščem<br />

vedno uporabljajo norme procesnega prava države,<br />

kjer sodišče sodi, medtem ko so norme materialnega prava,<br />

na podlagi katerih sodišče sodi, lahko tudi tuje. Povedano<br />

drugače: rečemo lahko, da sodišče vedno uporablja<br />

domača procesna pravila (ne glede na to, gre za razmerje z<br />

mednarodnim elementom), medtem ko lahko za razrešitev<br />

konkretnega primera uporablja materialnopravna pravila<br />

tuje države, če tako določajo določbe mednarodnega<br />

zasebnega prava države, kateri pripada.<br />

Ko govorimo o zastaranju terjatve, je torej predhodno<br />

vprašanje, ali je zastaranje institut procesnega ali materialnega<br />

prava. Če gre namreč za institut procesnega prava,<br />

sodišče uporablja pravila in zastaralne roke države, kjer<br />

se sodi (lex fori), če pa gre za institut materialnega prava,<br />

lahko sodišče uporablja pravila zastaranja tuje države, če<br />

se za osnovno obligacijsko razmerje uporabljajo pravila<br />

materialnega prava te države (lex causae).<br />

Starejša pravna teorija, ki se večinoma sklicuje na avtorje<br />

pravnih sistemov common law, šteje zastaranje za institut<br />

procesnega prava, zaradi česar se za zastaranje uporabljajo<br />

pravila lex fori. 1 Novejša pravna teorija pa šteje zastaranje<br />

za institut materialnega prava, 2 kar v praksi pomeni, da se<br />

za zastaranje uporabljajo pravila, ki veljajo za materialnopravno<br />

razmerje. 3 To pomeni, da mora slovensko sodišče,<br />

1<br />

Prim. Scoles, E. F., Hay, P., Borchers, P. J., Symeonides, S. C.: Conflict of<br />

Laws, West Group, St. Paul, 2000, str. 125 in nasl.<br />

2<br />

Obširno o institutu zastaranja glej pri Varanelli, L.: Zastaranje obveznosti,<br />

Pravna praksa, št. 7-8/2007, Priloga, str. I in nasl.<br />

3<br />

Prim. Geč Korošec, M.: Mednarodno zasebno pravo, I. knjiga, Splošni del, ČZ<br />

Uradni list, Ljubljana, 1994, str. 126.<br />

kadar za konkretno obligacijsko razmerje uporablja tuje<br />

pravo, uporabljati tudi tuja pravila zastaranja. Stališče, na<br />

podlagi katerega se za zastaranje uporabljajo pravila lex causae,<br />

je potrjeno tudi v Uredbi (ES) št. 593/2008 Evropskega<br />

parlamenta in Sveta z dne 17. junija 2008 o pravu, ki<br />

se uporablja za pogodbena obligacijska razmerja (Rim I).<br />

V točki (d) 1. § 12. člena navedene Uredbe je namreč določeno,<br />

da pravo, ki se uporablja za pogodbo, ureja »različne<br />

načine prenehanja obveznosti, prekluzijo in zastaranje<br />

terjatev«. Podobno določbo najdemo tudi v točki (h)<br />

15. člena Uredbe (ES) 864/2007 Evropskega parlamenta<br />

in Sveta z dne 11. julija 2007 o pravu, ki se uporablja za<br />

nepogodbene obveznosti (Rim II).<br />

Zakon o mednarodnem zasebnem pravu in postopku<br />

(ZMZPP) 4 predpisuje pravila, ki so enaka že navedenim<br />

evropskim uredbam. V 8. členu je določeno, da se za zastaranje<br />

uporabi pravo, ki velja za vsebino pravnega posla<br />

oziroma pravnega dejanja. Lahko torej z gotovostjo zaključimo,<br />

da bo slovensko sodišče uporabilo tista pravila<br />

zastaranja, ki jih določa pravo, ki ureja materialnopravno<br />

razmerje.<br />

Obseg uporabe pravil o zastaranju<br />

Zakon, ki ureja vsebino pravnega posla ali pravnega dejanja,<br />

torej določa tudi pogoje zastaranja. Gre za pomembno,<br />

a v praksi prepogosto spregledano ugotovitev,<br />

saj je od vsebine ureditve zastaranja odvisna marsikatera<br />

pravda.<br />

V nadaljevanju bom na kratko opozoril na najpomembnejše<br />

situacije, kjer lahko obstajajo pomembne razlike v<br />

ureditvi instituta zastaranja:<br />

1. Lex causae določa, ali lahko določena pravica zastara. V<br />

slovenskem pravnem redu na primer obstajajo nekatere<br />

pravice, ki ne zastarajo. To so osebnostne pravice 5 (na<br />

4<br />

Ur. l. RS, št. 56/99 in 45/08 – ZArbit.<br />

5<br />

Prim. Sajovic, B.: Osnove civilnega prava, Splošni del, ČZ Uradni list, Ljubljana,<br />

1994, str. 90 in nasl.

Hooray! Your file is uploaded and ready to be published.

Saved successfully!

Ooh no, something went wrong!